公司冶理-董事會實戰手冊(專業版)

　　

【正文】 董事、監事候選人名單以提案的方式提請股東大會決議。　　而法律明確賦予了股東參與公司管理的權利。因此，標購案的市場影響力不可小覷。　　監事會虛掛。近年來，對國內上市公司治理結構缺陷的批評之聲一直不絕于耳。　　類別股東矛盾。“高清”邊增持股份，邊出人意料地聯合三家企業向董事會提出 9 項提案，更號召將“方正科技”改回“延中實業”。2022 年 4 月 29 日，“華建電子”受讓“濟南百貨”%股份，成為新控股股東。2022 年 7 月，滬市三無概念股“愛使股份”被天天科技有限公司、北京同達志遠網絡系統工程有限公司舉牌，“愛使”原大股東“大港油田”表示堅決不退，但最終減持“愛使股份”。29 / 46附文一：十起控制權之爭的典型案例　　君安—申華實業。尤其是前幾方大股東持股相當接近的公司，如各股東意見不一致，隨時會發生新的收購戰。管理層必須負舉證責任，證明自己的反收購策略未觸犯股東權益，否則應承擔相應的法律責任。信貸機構是管理層收購資金的提供者，作用很大。戰術三:焦土術　　指通過資產重組降低公司資產、財務、業務質量，以減低公司對收購人的吸引力，達到反收購的效果。　　上市公司母公司的債權人，因行使債權，可能成為上市公司股東，如“華融”作為“ST 中華”的大股東“ST 英達”的債權人，最終成為“ST 中華”的股東。這也是大量虧損公司在巨額債務追索下，逐漸暴露潛在隱患的主要原因。前者在別人發起的爭奪戰中謀求利益最大化；后者主動發起爭斗謀求自己利益的最大化。　　累積投票制。證監會公布的要約收購報告等文件中，特別要求獨立董事公開發表其對要約收購的態度和意見，以供廣大投資者決策參考。該通知一旦送達即發生效力，不得隨意撤回,這是為了保證董事辭職的嚴肅性。“方正”章程規定董、監事候選人產生的程序是：由董事會負責召開股東座談會，聽取股東意見，審查候選人任職資格，討論、確定候選人名單。2022 年 6 月 12 日，“寧馨兒”黯然退出，將所持 %股權轉讓給山東高新投和山東魯信置業有限公司。　　●授權委托書的效力。　　代理權征集擺脫了收購戰對現金的依賴，因此可產生低成本杠桿效應，并具有市場影響力大、信息披露透明、中小股東群體意志受到重視等特點。隨后“開元”接連自行召集了 7 次臨時股東大會，再加上董事會召集的會議，至 2022年底，“國際大廈”的臨時股東大會已經召開了 12 次之多。　　今年初，“贛南果業”公告稱，“中國新聞發展深圳公司”受讓 %股權，成為公司新第一大股東；北京國際信托投資有限公司、江西發展信托投資股份有限公司分別受讓 %、%股權，位列第二、第三大股東。第四招:股權先托管，后過戶　　如國有股未取得相關批文暫時無法辦理過戶，股份尚在鎖定期無法出售或其他原因，買方可先期支付定金或保證金換取股權的托管權，包括表決權、收益權等。由于國有股和法人股大多占據絕對控股地位，因此憑借這種絕對優勢，他們可以很輕松地將自己的意志強加給小股東。從此表決票的管理問題引起大家的關注。戰術 3:股東大會的表決權和表決程序　　關于股東表決權、表決程序的糾紛在收購戰中也不少。　　此后，“自行召集臨時股東大會”被廣泛運用于股權收購戰中。本期封面文章《爭奪董事會規則反思》所剖析的“鄭百文重組”、“馬應龍事件”。而 2022 年 5 月，在“猴王”股東大會召開前夕，公司 5 名董事臨時提議召開臨時董事會罷免另外 4 名董事，并計劃將該議案直接提交股東大會審議，明顯在程序、內容諸方面嚴重違規，后被武漢證管辦制止。常見的是名義股東與實際股東不一致引發的爭議。　　決議事項不同，所需有效表決權數量也不同。當然，反收購方控制著公司及董事會，在控制股東大會運作、控制議案內容、控制信息披露、控制決議內容等方面極具優勢，但如表決權份量不夠，則只是“緩兵”而無法“退兵”。值得一提的是 1994 年光大國際信托投資公司在 STAQ 系統公開標購廣西玉柴法人股事件。　　1998 年金帝建設董事會選舉事件。向市場公開征集“投票權委托書”是代理權爭奪白熱化的標志。詳細說明征集人及其主要控制人基本情況；如屬一致行動，須披露相互關聯關系等。　　如違法征集投票權委托書，應承擔相應法律責任。一旦發生控制權之爭，董事會就利用章程的不明確之處或空白來剝奪收購人的提名權。第三招:限制董事的更換數量　　有些上市公司采用“董事會輪選制”，即規定每年只能改選部分董事，比例通常為 1/41/3 左右。　　至于罷免董事，應當是股東大會的職權，立法并沒有要求股東對罷免董事作出合理、詳細的解釋，只說不能“無故”解除董事的職務。因此可考慮將獨立董事和普通董事分開選舉，并對獨立董事的選舉強制推行累積投票制，或僅由流通股東行使獨立董事的投票權，以保證流通股東至少推選出一名獨立董事。20 / 46　　累積投票制側重保護中小投資者利益，在一定程度上削弱了大股東控制力。　　如 2022 年底“萬科”董事會急于引進控股股東，準備以低于 A 股市價、更低于凈資產的“超低”價格向“華潤”定向增發 億股 B 股，一旦方案實施，將明顯攤薄 A 股股東的權益。　　再如“輕騎海藥”的最大債權人“華融資產公司”，持有“海藥”億元債權。三是董事會輪選制。原控制權人如不打算退位，公司又處于蒸蒸日上之際，則管理層很可能采用大幅度計提壞賬損失、資產跌價損失或在賬面一次反映歷年潛虧等手法，盡量打壓公司業績，甚至造出巨額虧損，使公司喪失籌資能力，從而趕走圍獵者。如“國際大廈”原第一股東為抵制二股東“開元”的收購威脅，反戈一擊，指責“開元”涉嫌虛假注冊，限制了對方董事長的自由，收購威脅暫時解除。　　實際上，外資已直接在流通市場展開了股權之爭。28 / 46　　標購應當是未來收購戰的主要工具之一。　　通百惠—勝利股份。此為國內首例競拍取得控制權案例。　　開元—國際大廈。搜狐管理層擔心“北大青鳥”惡意收購，于 7 月宣布“股東權益計劃”，正式啟動反收購毒丸政策。　　關聯股東與非關聯股東之爭。勢單力薄的小股東只得選擇“以腳投票”。　　信息披露不透明。非流通股一般按每股凈值適當溢價，而流通股則要參考市價（A、B、H 股等不同流通股的市價落差又很大），給標購增添了不少技術難度。原因在于《公司法》對股東大會和董事會的職權雖有規定（《公司法》第 103條規定，股東大會行使“選舉和更換董事”的職權），但沒有明確股東個體應該享有的權利。40 / 46　　1998 年 9 月 30 日，“大港油田”增持“愛使股份”達 10%以上，提議召開臨時股東大會。“愛使股份”和“方正科技”的股權之爭，都是董事會把持提名權的范本。“鄭百文”就是第一個越雷池者，“馬應龍”則很快步其后塵。標購分自愿和強制兩種方式，前者指收購方出于控制權結構考慮，自愿向市場發出標購要約的行為，后者則依據法律規定的強制義務發生，如我國《證券法》規定持股 30%以上須發出全面要約，除非獲得主管機關的豁免。直到 2022年 5 月 18 日修訂的《上市公司股東大會規范意見》才首次確立了關聯交易股東的表決權回避制。　　股東與管理層/董事會與監事會/董事會與管理層之爭。最常見模式。　　特點:股東自行召集股東大會的極端案例；挑戰監管機關權威的大膽嘗試。繼“通百惠”之后，“索芙特”首次規范地向中小股東發出“投票權征集報告”。“艾史迪”入主“四砂”僅一年零一個月，卻占用公司 萬元資金，脫身時將償債責任轉移給了“寧馨兒”，成為引發沖突的導火線。西方通行的過橋貸款等金融工具在國內極為罕見。比如“申華”、“萬科”、“方正”和“愛使”頻頻被舉牌。　　無論采用何種反收購策略，最容易引起爭議的是反收購的“公平性”問題。更何況，國內公司存在大量隱性擔保，沒有履行過信息披露手續。　　“北大青鳥”收購“搜狐”即屬前兩種方式。債權人可充分利用其身份，采用申請破產還債等手段迫公司或原大股東就范。通常發生控制權之爭的公司是市場的焦點，股價呈巨幅波動很常見。《上市公司治理準則》則明確提倡建立累積投票制，并要求控股股東的控股比例在 30%以上的上市公司，應當采用累積投票制。　　獨立董事的任職責任也是個大問題。國內目前還沒有這樣的立法傾向。由于該條款，“大港”雖已成為第一大股東，但短期內仍然無法掌握董事會的控制權。因此“大港”最后即便取得了控制股權，也只好暫時望“董事會”興嘆。收購方如能在董事會占據 1/2 以上席位，意味著大權在握。主要包括征集對象、征集時間、征集方式、和征集程序等。4）管理層違背誠信及忠誠義務，損害股東利益。2022 年中，“索芙特股份有限公司”為入主“廣西康達”，與原控股股東“杭州天安”、“寧波天翔”進行了多次較量。　　“一致行動”在實踐中有兩類。10 / 46第一招:向公司其他股東協議收購非流通股　　能組合成控股權或決定勝負的少數股權，是控制權爭奪雙方的首選目標。一項涉及類別股東權益的議案，一般要獲得類別股股東的絕對多數同意才能通過。“通百惠”與“勝邦”就會議隔日召開的效力問題各執一詞。”　　但該規定仍有不妥之處。　　6 / 46策略 1:運用股東大會召集權及提案權戰術 1:運用股東大會召集權　　2022 年 8 月，“名流投資”取得“幸福實業”6000 萬股法人股而成其第一大股東。董事會實戰手冊2 / 46華彩咨詢機構3 / 46目錄董事會爭奪實戰 ..........................................................................................................................4策略 1:運用股東大會召集權及提案權 ..................................................................................4戰術 1:運用股東大會召集權 ..............................................................................................4戰術 2:運用股東大會提案權 ..............................................................................................5戰術 3:股東大會的表 決 權和表決程序 ..............................................................................5戰術 4:讓見證律師發揮作用 ..............................................................................................6策略 2:爭取股東大會控制權 ..................................................................................................6策略 3:打好股權收購戰 ..........................................................................................................7第一招 :向公司其他股東協議收購非流通股 .....................................................................7第二招 :二級市場增持 .........................................................................................................7第三招 :通過拍賣、變賣取得股權 .....................................................................................7第四招 :股權先托管，后過戶 .............................................................................................7第五招 :標購即要約收購 .....................................................................................................8第六招 :一致行動人持股，提高持股比例 .........................................................................8策略 4:代理權爭奪 ..................................................................................................................8策略 5:改組董事會 ................................................................................................................11第一招 :控制董事的提名方式 ..............................................