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創業投資企業管理暫行辦法之解讀(編輯修改稿)

2026-05-14 07:19 本頁面

　

【文章內容簡介】內的法律體系完備以后，就沒必要再針對一般性創業投資行為制定單行的《創業投資法》。與針對一般性的創業投資行為進行立法既不可行也沒有必要不同的是，通過立法規定創業投資享受政策扶持的條件和程序卻是完全必要的。否則，就必然出現一些并非真正從事創業投資的行為主體也打著“創業投資”的旗號來騙取政策扶持，從而導致扶持政策的被濫用，不利于扶持政策目標的實現。但是，如果對各種創業投資行為都給予政策扶持，同樣會遇到實施政策扶持的可操作性問題。因為，創業投資種類繁多，形態各異，按組織化程度的不同，可分為兩大類別：一是由個人和非專業機構分散從事非組織化的創業投資；二是由兩個以上個人與非專業機構把資金集合在一起形成專業性創業投資基金，再通過專業性創業投資基金從事組織化的創業投資。從鼓勵各種形態的創業投資發展角度看，《辦法》似應將各種形態的創業投資行為都包括其中。但是，一般性創業投資行為具有變動不居的特點，對其實施政策扶持不僅要面臨不確定性的問題，而且還要面臨效率低下的問題。與之不同的是，通過專業性創業投資基金從事組織化創業投資則較易于通過法律程序加以準確界定，對其實施政策扶持的可操作性也較強。所以，《辦法》將調整對象僅限于專業性創業投資基金。這樣，不僅有利于政府對創業投資進行集中扶持，也有利于鼓勵投資者通過專業性創業投資基金從事創業投資，以提高投資運作的效率。從國外經驗看，在絕大多數創業投資發達國家和地區，都僅僅針對專業性創業投資基金所從事的組織化創業投資進行立法。盡管英國等少數國家還針對非組織化創業投資進行立法，但實踐表明：對非組織化創業投資實施政策扶持的成本非常高，而效果卻不如人意。需要進一步指出的是，投資基金的組織形式有公司、合伙和信托三種，但由于信托型投資基金的本質特點是基金財產的所有權必須轉移到受托人，由受托人以受托人的名義行使基金財產所有權并對基金承擔責任，較難適應創業投資通常要求投資主體對所投資企業行使股東權益并承擔股東責任的特點，所以信托方式較難適用于創業投資基金。事實上，國外各國的創業投資基金通常只按公司和合伙形式設立。雖然英國存在所謂“創業投資信托”，但這里的“投資信托”完全是由于英國人的稱謂習慣。英國是投資基金的發源地，而投資基金最早又起源于信托，所以英國人很自然地將投資基金都歸諸于“信托”。當后來出現公司型投資基金時，為了與真正意義上的信托型投資基金相區別，公司型投資基金便被稱為“投資信托”，真正意義上的信托型投資基金則被稱為“單位信托”。可見，英國所謂的“創業投資信托”并不是真正意義上的信托型投資基金，而是公司型創業投資基金。從我國實際看，目前以公司形式運作創業投資基金已經不存在根本性的法律障礙；在《合伙企業法》被修改完善后，以有限合伙形式運作創業投資基金也將是不錯的選擇。因此，從適應創業投資的特點考慮，我國的創業投資基金仍以按公司和合伙形式設立更為適當。由于公司型創業投資基金和合伙型創業投資基金都是企業，故《辦法》將它們統稱為“創業投資企業”。在不違背現行法律前提下為創業投資企業提供特別法律保護為給今后創業投資基金可以按有限合伙形式設立提供法律空間，《辦法》第六條明確規定：“創業投資企業可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規定的其他企業組織形式設立”。由于目前以公司形式運作創業投資基金雖然不存在根本性的法律障礙，但《公司法》、《證券法》畢竟還不能完全照顧公司型創業投資基金募集與運作的特點，所以《辦法》在不違背現行法律的前提下，主要為公司型創業投資基金的九大制度創新提供了特別法律保護。盡管這九個方面的特別法律保護條款在《公司法》、《證券法》還沒有修訂以前就已經草擬好，并于2005年9月7日得到國務院批準，但相對于2005年10月27日才頒布的《公司法》、《證券法》修訂本而言，《辦法》仍然能夠顯示出前瞻性。一、關于創業投資企業的資本私募問題修訂前的《公司法》和《證券法》都對私募采取了回避態度。修訂后的《公司法》和《證券法》雖然不再回避私募，但就私募對象和具體方式的規定仍比較原則。為確保創業投資企業在資本私募過程中僅涉及具有高風險鑒別能力和高風險承受能力的投資者，《辦法》在規定創業投資企業的投資者人數不超過200人（以有限責任公司形式設立創業投資企業的，投資者人數不得超過50人）的同時，還特別規定“單個投資者對創業投資企業的投資金額不得低于100萬元”。有了這一限制性規定后，創業投資企業在資本私募過程中就較難涉及向小投資者募集資金了，因而大大增強了可操作性。雖然從邏輯上可能出現多個小投資者將錢湊夠100萬元，然后再以其中的某個人的名義投資創業投資基金的現象，但在現實生活中這種現象較難出現。一是創業投資作為一種參與決策型的投資方式，投資者如果不能參與到創業投資基金的設立與運作過程中，就很難對其投資。二是即使眾多投資者愿意以別的某個人的名義參與到對創業投資基金的投資中去，其間也必須經歷一個通過多方磋商對風險進行充分評估的漫長過程，才可能最終確定一個值得大家信賴的投資者充當代理人。而就創業投資基金的募集而言，這個過程所花費的成本實在是高得難以成為現實。二、關于實行委托管理問題隨著創業投資家隊伍的發育成熟，一些規模較小的創業投資企業委托創業投資管理顧問企業或其他創業投資企業代為其管理資產，不僅可以避免因為自身資本規模小難以請到一流管理團隊的問題，還可提高創業投資管理的規模效應。對這種委托管理方式，《民法通則

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