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法律本科畢業論文防衛限度問題研究(編輯修改稿)

2026-07-19 13:35 本頁面

　

【文章內容簡介】的范圍。所以，在實行正當防衛過程中，違反了正當防衛的限度條件，明顯超過正當防衛的必要限度造成重大損害，就是防衛過當。防衛過當是要負刑事責任的，這表示防衛過當具備某種犯罪構成。筆者將重點從防衛過當的客觀方面和主觀方面來分析。（一）防衛過當的客觀方面。防衛過當的客觀方面是防衛行為明顯超過了制止不法侵害所必須的限度，并且造成了重大損害。首先，防衛過當的防衛行為明顯超過必要限度，要正確理解“明顯”含義二字，應具體從以下兩個方面考慮：第一，防衛行為大大超過了制止不法侵害所必須的范疇，例如：防衛人采取擊傷不法偷竊者就是以制止偷竊這種不法侵害為限度，但如果采取了殺死偷竊者這種情況就超越防衛目的和防衛尺度，就應屬于“明顯”范疇。第二，防衛強度大大超出了性質一般的不法侵害的強度。這主要應從防衛人所采用的防衛手段的強度與不法侵害行為的性質等因素對比來判斷。例如：對以威脅方法實施的抗稅行為采取了重傷或者致死的防衛手段，其防衛強度應屬于“明顯”范疇。另外，防衛過當的防衛行為造成了重大損害結果，防衛結果是否構成“重大損害”，是區分防衛行為是否過當的主要因素，正當防衛與不法侵害是完全對立的，不造成不法侵害人一定的損害，是不足以制止不法侵害的，超過必要的限度，致人重傷死亡的，就是造成重大損害，例如：某甲以拳腳擊某乙，某乙用刀將某甲砍死，這種情況下就是“明顯”超過必要限度造成了“重大損害”。防衛是否過當應從全案具體情況綜合分析認定，不能一見有人死亡或者重傷，就斷定是防衛過當，也不能一見保護合法權益，就一律認定為正當防衛，應聯系“明顯超過必要限度”和“造成重大損害”兩個條件來認定。這也是我前面所說的“損害說”，即防衛行為是否過當，應該以是否造成了重大損害結果來衡量。沒有造成重大損害結果，不可能構成防衛過當。總之，我們要辯證地認識防衛過當中明顯超過正當防衛必要限度的行為和其所造成的重大損害結果的關系：防衛過當行為是造成重大損害的原因，而重大損害是確定防衛過當行為的客觀依據。[2]（二）防衛過當主觀方面即罪過形式問題關于防衛過當的罪過形式問題，理論界的學者眾說紛紜。大致有以下幾種觀點：1．故意和過失并存說。這種觀點認為，防衛過當的罪過形式既可能是故意（包括直接故意和間接故意），也可能是過失（包括疏忽大意的過失和過于自信的過失）。[3]2．只能是過失說。有些學者指出：“必要限度的超過只能是行為人的過失，即行為人在正當防衛中由于疏忽大意或者輕信能夠避免，以致出現超過必要限度。”[4]3．間接故意與過失并存說。這種觀點認為，防衛過當的罪過形式不可能是直接故意，但可能是過失（包括疏忽大意的過失和過于自信的過失）和間接故意。4．疏忽大意的過失說。認為防衛過當的罪過形式只能是疏忽大意的過失，故意和過于自信的過失不能成為防衛過當的罪過形式。其理由是：防衛過當雖然是犯罪行為，但行為從整體上來看仍具有防衛性質，防衛過當行為的前提條件和目的的正當性決定了既不可能由故意構成，也不可能由過于自信的過失構成。[5]我們逐一的來分析一下，首先防衛過當能否是直接故意？筆者認為是不可能的。直接故意意味著防衛人在防衛之前或防衛之初就預見到自己的行為會明顯超過必要限度并且造成重大損害，而且行為人希望這種結果的發生。防衛人防衛是出于正當目的，是為了使自己或公共利益免受不法侵害，直接故意則是方為人主觀上存在犯罪的惡意性，二者不可能在防衛人頭腦里并存。那么能否是間接故意和過失呢?筆者認為二者都有可能。間接故意是指防衛人在防衛過程中明知自己的行為會明顯超過正當防衛必要限度而放任其發生導致明顯發生重大損害。防衛過當的行為人不具有犯罪意圖，但是其放任重大危害結果發生。比如這個案例：王某與李某發生爭吵，王某謾罵李某并打李某一巴掌，王某揚言還要打李某。次日李某去食堂看見王某在食堂門口坐著，為預防被打，李某將一只水果刀裝入褲兜。李某走過去后，王某將李某拉到一邊，先動手打了李某一拳，接著二人就滾打在一起。廝打過程中李某掏出水果刀向王某身上亂刺12刀，王某帶傷跑出20余米后倒在地上，因心肺損傷內出血在送往醫院路上死亡。應該說李某是針對王某的侵害行為進行反擊的，但在防衛過程中扎王某12刀之多，應該說明知自己的行為會明顯超過必要限度造成重大損害，而對此持放任的心理態度，因此其防衛過當的罪過形式是間接故意。當然對于絕大多數防衛過當來說，罪過形式都是疏忽大意的過失。因為，在一般情況下，面對猝不及防的突然打擊，防衛人在火山爆發般的激情支配之下倉促被動應戰，其防衛的意識和意志均在瞬間形成，不少防衛人只知道自己在進行防衛，至于這個行為是否超過了防衛限度，他們并不了解。也就是說，他們對自己的行為造成的那部分超限的結果是具有危害社會性的實際情況并不了解，都沒有預見或來不及預見到自己的行為會造成的后果，大多數都是疏忽大意的過失。極個別情況屬于過于自信的過失，即某些防衛人和不法侵害人之間的力量對比懸殊，防衛人可以從容的實施

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