財務公司如何防范和控制關聯交易中產生的風險(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 協議的目的，與承諶函的目的相同，是為了向股東明確說明可能發生的關聯交易及關聯交易的后果，以使股東作出獨立的判斷。　　但是，對于關聯協議約定的內容是否合法，在實踐中很少被考慮。僅以禁止或避免競爭條件為例，此類約定往往有劃分市場，削弱競爭之嫌，在大多數國家是違反反壟斷原則的。雖然目前我國沒有反壟斷法，但是以市場經濟的要求來看，此類約定不一定合適。當然任何條款，均有待司法實踐的檢驗，所在在制定關聯協議時，應全面地考慮司法實踐，探討其合法性。 規范關聯交易：證券市場健康發展的關鍵 大量事實已經證明，不規范的關聯交易使專業投資機構和中小股東的投資權益得不到保障，同時使證券市場的投資風險明顯增加，市場投機性進一步上升；從長遠看，它必將逐漸削弱整個資本市場的基礎，增加市場的不安定因素。即使在資產重組的過程中關聯交易可以帶來明顯的成效，但從根本上它不利于建立公平原則下的市場經濟，更不利于充分發揮證券市場配置資源的功能。因此,如何建立一套監督上市公司與集團公司業務流程有沒有分開、是否形成了獨立、完整的采購、生產和銷售體系的制度,從而考核上市公司是否具備獨立經營能力的監管機制,就顯得很有必要了。同時，如何使資產重組在更加公平和透明的原則下進行，也是規范證券市場的一項長期任務。 由于我國國有企業改革是一項長期的任務，上市公司與母公司之間的關聯交易也會長期存在，因而徹底杜絕關聯交易，至少在短期內難以做到。但這并不排除將其逐步進行規范起來。 １、制定有關法規，從制度上確立將各種關聯交易限制在最小程度，并加以規范化。 99年以來, 證監會出臺了上市公司與控股股東在人員、財務、資產上嚴格分開的規范措施，對于避免上市公司因關聯交易過多而缺乏獨立性,以及控股股東利用關聯 交易等方式操縱上市公司利潤等損害中小股東利益等現象的制約起了重要作用。從該項措施出臺之后上市的幾十家上市公司的情況看，絕大多數都能夠按照上述原則進行運作,但由于主、客觀原因,不完全規范的情況仍有存在。因此，在政策的制定和執行上須更加明確和嚴格。如在資產占用方面，應收帳款算不算資金占用之列，現有規定還不夠明確。從目前部分配股上市公司的情況看，似乎并沒有將之視作占用。由于目前母公司以這種方式大量占用上市公司資產的現象普遍存在，而且對上市公司的潛在經營風險造成影響，這就需要加以說明、規范。在項目表決過程中，應嚴格執行董事回避制度。因為目前一些上市公司的高級管理人員同時在上市公司與母公司擔任董事,如果沒有更為嚴格的回避制度,在董事會就關聯交易進行表決時,雙重董事就不可能完全公正地代表上市公司股東利益行使職責，這樣，三分開的原則也就不能完全落實。 2．對關聯方的范圍界定應更明確、更廣泛。 在我國《企業會計準則》中給出的“關聯方”的定義為：在企業財務和經營決策中有能力直接或間接控制、共同控制另一方，或對另一方施加重大影響就可視為“關聯方”，這與國際上通行的關聯方定義基本相同。有區別的是：一、我國的準則中未將受主要投資個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員重大影響的其它企業作為關聯方，而國際準則則視其為關聯方；二、我們僅將同受某一個企業或同受某一個人直接控制的兩方或多方之間視為關聯方，而國際準則中將受一個人影響的兩方或多方之間的關系就視為關聯方。 這種看似微小的差距，卻使得關聯交易的范圍伸縮性很大，并使在交易過程中是否公平、信息披露是否及時等方面存在漏洞。近期津國商完成的資產重組，實際過程都有同一個大股東參與，資產轉讓明顯地帶有關聯交易的痕跡，但由于我國目前的準則難以界定其是否屬關聯方，因而交易過程中并沒有作出相應的信息披露，使得上述交易過程缺乏應有透明度，廣大中小股東也無法了解真相。為此，進一步擴大關聯方的范圍和更明確的界定關聯方的定義是迫切需要解決的問題，也是完善關聯交易監管的重要內容。 關聯交易的信息披露應更全面、更明晰。 目前，許多公司在年報中對關聯購銷價格披露往往是含糊的一句話：價格按照協議價格執行”、“價格按照市場價格進行”,但是價格到底是多少呢?缺乏明確的說明，投資者對此還是不清楚。一旦這部分交易在總業務量中的所占比例較大,那么這一交易價格對于投資者來說就顯得非常重要了。 根據99年證監會發出的《通知》精神,今后上市公司關聯交易的價格如果與交易對象的帳面價值或其市場價格存在較大差異,且對公司財務狀況和經營成果產生重大影響時,不僅公司董事會要對其定價依據作出充分的、令人信服的解釋說明,而且其注冊會計師也要對交易的真實性、合法性、有效性、交易價格的公允性等發表獨立審計意見。也就是說,今后對上市公司的重大關聯交易,內要有公司董事會的自家解釋,外要有注冊會計師的獨立評語,這樣內外雙重控制,使上市公司不能隨心所欲地調高或調低關聯交易的價格,使關聯交易的公允性有了保障。 中國證監會最近向各上市公司下發了最新修訂的《公開發行股票公司信息披露的內容與格式準則第三號中期報告的內容與格式(2000年修訂稿)》（以下簡稱《修訂稿》），其中主要的內容之一就是對上市公司重大關聯交易事項的披露提出更嚴格的要求。這一舉措很容易使人聯想到近期深圳證券交易所對未及時披露有關重大事項的猴王A予以公開譴責的案例。猴王A長期以來與大股東你我不分，超過了其自身的資產總值，由此涉及重大訴訟事項共32項，嚴重影響了公司的正常經營。但是，公司董事會一直未對上述事項進行及時的披露，嚴重損害了股東的權益。因而規范關聯交易及信息披露實際上已成為證券市場的當務之急。 此次《修訂稿》要求，上市公司在報告期內發生的關聯交易，若對于某一關聯方，累計交易總額高于3000萬元或占上市公司最近一期經審計凈資產值5%以上或占本期凈利潤的10%以上的，須披露詳細情況。《修訂稿》還對購銷商品、提供勞務發生的關聯交易和資產、股權轉讓發生的關聯交易應披露的內容作出了具體規定。同時，還要求加強上市公司“三分開的披露力度,上市公司應披露與控股股東在人員、資產、財務上的“三分開情況，明確說明上市公司相對于其控股股東是否人員獨立、資產完整、財務獨立；如存在問題，公司董事會還應說明整改措施和預計所需時間。 由此可見，監管部門在對上市公司信息披露的規范方面邁出了重要一步，對保護投資者利益和促進證券市場健康發展意義重大。但筆者認為，如果能在信息披露的基礎上加大查處力度和規范關聯交易行為，可能會取得更好的效果。特別是對于關聯交易的行為哪些應當避免，哪些應采取擔保的方式以保證全體股東的利益等，目前許多還是空白。此外，如何將上述信息在年報和中報摘要中披露出來，也是需研究解決的，因為對于普通投資者來說,一般只能看到年報或中報的摘要部分，而上市公司往往在摘要中避實就虛。因而應當要求上市公司除了按格式披露必要的信息之外，對當期發生的重大關聯交易或對經營產生較大影響的情況必須披露。 受益方擔保，以保護廣大中小股東的利益。 2000年5月，香港上市公司長江實業與該公司的主席李嘉誠達成了一項關聯交易協議，募集資金用以收購李嘉誠的一間公司Equisite Taste的所有權，這家公司擁有新加坡地產公司的股權。很顯然，在此次關聯交易中，李嘉誠是作為現金得到方，而長江實業得到的是一間在香港以外注冊與經營的公司。雖然李嘉誠表示，由于新加坡地產市道已由98年起出現復蘇，這項收購可望帶來回報，同時也將給長江實業帶來一個投資新加坡房地產市場的機會。但在此項交易中，李嘉誠還是提供了擔保，即如果該項目在一定時期內因投資的物業價值下跌而導致Equisite Taste出現實質有形資產價值下跌，李嘉誠將向長江實業補償有關的損失。 由此可以看出，在關聯交易中受益方擔保應當成為該項交易的前提條件，更是保護處于弱勢地位的廣大中小股東利益的重要方