我國商業(yè)銀行重組并購業(yè)務(wù)(編輯修改稿)

　

【文章內(nèi)容簡介】 行應(yīng)在并購貸款業(yè)務(wù)受理、盡職調(diào)查、風險評估、合同簽訂、貸款發(fā)放、貸后管理等主要業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)以及內(nèi)部控制體系中加強專業(yè)化的管理與控制 1619 20 2136 附則 并購雙方、并購交易各方 3739 指引結(jié)構(gòu)概覽 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 ? 重要條款： ? 第三條 本指引所稱并購，是指境內(nèi)并購方企業(yè)通過受讓現(xiàn)有股權(quán)、認購新增股權(quán)，或收購資產(chǎn)、承接債務(wù)等方式以實現(xiàn)合并或?qū)嶋H控制已設(shè)立并持續(xù)經(jīng)營的目標企業(yè)的交易行為。 ? 第四條 本指引所稱并購貸款，是指商業(yè)銀行向并購方或其子公司發(fā)放的，用于支付并購交易價款的貸款。 ? 第十八條 并購的資金來源中并購貸款所占比例不應(yīng)高于 50%。 ? 第十九條 并購貸款期限一般不超過 5年。 ? 第二十五條 商業(yè)銀行應(yīng)要求借款人提供充足的能夠覆蓋并購貸款風險的擔保，包括但不限于資產(chǎn)抵押、股權(quán)質(zhì)押、第三方保證，以及符合法律規(guī)定的其他形式的擔保。 ? 原則上，商業(yè)銀行對并購貸款所要求的擔保條件應(yīng)高于其他貸款種類。以目標企業(yè)股權(quán)質(zhì)押時，商業(yè)銀行應(yīng)采用更為審慎的方法評估其股權(quán)價值和確定質(zhì)押率。 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 ? 一般概念 ? 兼并與收購（ MA）。兼并，是指兩家以上的公司結(jié)合成一家公司；收購，是指并購企業(yè)購買目標企業(yè)的資產(chǎn)、營業(yè)部門或股權(quán)。 ? 兼并與收購的根本區(qū)別在于實施兼并后只有一個企業(yè)，而實施收購后收購企業(yè)及被收購企業(yè)仍然保留各自的法人地位。 ? 兼并分為吸收兼并及新設(shè)兼并。收購分為股權(quán)收購及資產(chǎn)收購，股權(quán)收購又分為非控股收購、控股收購及全面收購。 ? 按照并購企業(yè)與目標企業(yè)的行業(yè)關(guān)系分類，并購分為橫向并購、縱向并購及混合并購。 《 指引 》 規(guī)定： ? 第三條 本指引所稱并購，是指境內(nèi)并購方企業(yè)通過受讓現(xiàn)有股權(quán)、認購新增股權(quán)，或收購資產(chǎn)、承接債務(wù)等方式以實現(xiàn)合并或?qū)嶋H控制 已設(shè)立并持續(xù)經(jīng)營的目標企業(yè) 的交易行為。 ? 并購可由并購方通過其專門設(shè)立的無其他業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的全資或控股子公司（以下稱子公司）進行。 ? 并購類型 ? 受讓現(xiàn)有股權(quán)、認購新增股權(quán)、收購資產(chǎn)、受讓現(xiàn)有股權(quán) +承接債務(wù)收購、 認購新增股權(quán) +承接債務(wù)收購、收購資產(chǎn) +承接債務(wù) ? 直接收購和間接收購 指引中定義的“并購” 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 第四條 本指引所稱并購貸款，是指商業(yè)銀行向并購方或其子公司發(fā)放的，用于支付并購交易價款的貸款。 ? 基于用途來定義的貸款種類 ? 用于并購的貸款類型 ? 過橋貸款 ? 中長期貸款 ? 銀團貸款 ? “支付”的理解 ? 并購交易價款 ? 并購交易與相關(guān)費用 ? 并購交易導(dǎo)致收購方承擔的目標企業(yè)貸款 ? 股權(quán)支付、現(xiàn)金支付 ? 分階段收購過程中的并購交易價款 指引中規(guī)定的“并購貸款” 并購類型 1：直接收購和間接收購 ? 《 指引 》 的定義（第 3條）：并購可由并購方通過其專門設(shè)立的無其他業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的全資或控股子公司 (以下稱子公司 )進行。 ? 直接收購：并購方直接收購目標公司 ? 間接收購：并購方通過無其他業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的全資或控股子公司間接收購目標公司 ? 上市公司收購管理辦法： ? 直接收購 ? 間接收購 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 直接收購：有追索權(quán) 間接收購：無 /有追索權(quán) 并購方 目標企業(yè) 并購方 子公司 目標企業(yè) 銀行貸款 并購 銀行貸款 并購 并購方 子公司 目標企業(yè) 銀行貸款 并購 擔保 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 并購類型 1：直接收購和間接收購（續(xù)） —— 有無追索權(quán) 對收購 方 擁有追索權(quán) 對收購 方 不擁有追索權(quán) ? 適合財務(wù)表現(xiàn)差的目標企業(yè)或者負債較少的收購方企業(yè) ? 結(jié)構(gòu)較簡單 ? 融資成本較低 ? 實施時間較快 ? 限制較少 ? 收購 方 債務(wù)負擔較重 ? 有可能不能達到最優(yōu)化資本 回報率 ? 收購 方 須承擔并購目標企業(yè)的財務(wù)問題 ? 適合財務(wù)表現(xiàn)好的目標企業(yè)或者負債較多的收購方企業(yè)或者不愿意承擔目標企業(yè)企業(yè)未來收購方企業(yè)帶來的負面影響 ? 資本結(jié)構(gòu)能達到最優(yōu)化、 最高回報 ? 充分利用目標公司的現(xiàn)金流 ? 鎖定風險下限 ? 由于保護投資的業(yè)績要求而導(dǎo)致嚴格的監(jiān)控 ? 結(jié)構(gòu)較清晰 ? 結(jié)構(gòu)較復(fù)雜 ? 融資成本較高 ? 實施時間較長 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 并購類型 1：直接收購和間接收購（續(xù)） —— 有無追索權(quán) 并購類型 2：合并與收購 ? 收購：收購目標企業(yè)一定比例的股權(quán) ? 新設(shè)合并和吸收合并：目標企業(yè)主體消失 ? 對銀行來講，合并使目標企業(yè)現(xiàn)金流可合法使用 A B A B A B 吸收合并 收購 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 并購類型 3：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購 1. 資產(chǎn)并購： 并購目標公司所有或個別資產(chǎn) / 業(yè)務(wù) 2. 股權(quán)并購： 并購目標公司股權(quán) (包括有形及無形資產(chǎn) 、 牌照及債務(wù)等 ) 3. 資產(chǎn)并購與股權(quán)并購比較： 1. 股權(quán)并購稅費較小 ， 資產(chǎn)并購稅費較大 2. 股權(quán)并購或有負債和潛在法律問題不能完全規(guī)避 ， 資產(chǎn)并購可以很好的規(guī)避或有負債和潛在法律問題 。 盡職調(diào)查并不能完全發(fā)現(xiàn)問題：古井貢并購失敗的教訓 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 股權(quán)并購 商 業(yè)銀行貸款 股份交易 收購前 新公司 (SPV) 目標公司 子公司 1 子公司 2 目標公司 子公司 1 子公司 2 股息收入用作償還貸款利息（亦可公司間貸款取得現(xiàn)金流） 控股公司 收購后 控股公司 商業(yè)銀行貸款 收購公司的股本 目標公司賣方 新公司 (SPV) 收購公司的股本 100% 100% *貸款擔保（國家法律） 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 資產(chǎn)并購 商 業(yè)銀行貸款 資產(chǎn)交易 收購前 控股公司 新公司 (SPV) 目標公司 子公司 1 子公司 2 經(jīng)營公司 (主要營運公司 ) 子公司 1 子公司 2 新經(jīng)營公司現(xiàn)金直接償還債務(wù) 收購后 控股公司 商 業(yè)銀行貸款 收購方的股本 收購方的股本 100% 100% 貸 款 擔 保 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 股權(quán)并購和資產(chǎn)并購比較 ?耗時較少 ?耗時相對較多 ?時間考慮 ?一般沒有營業(yè)稅，不可享受新外資企業(yè)的所得稅優(yōu)惠 ?5%營業(yè)稅，但新外資企業(yè)可能會獲得所得稅優(yōu)惠 ?稅收上的考慮 ?如屬國有企業(yè)，需經(jīng)過工會或職工代表大會通過確認 ?無需經(jīng)過工會或職工代表大會通過確認 ?批準程序 ?屬 《 公司法 》 調(diào)整范疇，投資行為 ?屬 《 合同法 》 調(diào)整范疇，購買貿(mào)易行為 ?法律適用 ?目標企業(yè)的股東或其授權(quán)代表 ?一般是目標企業(yè)；購買全部資產(chǎn)時，為目標企業(yè)股東或其授權(quán)代表 ?簽訂合同的主體 ?一般需要繼續(xù)承擔 ?無需承擔 ?原有債務(wù)、應(yīng)付稅金、或有負債等 權(quán)益收購 資產(chǎn)收購 ? 一些并購出于對目標企業(yè)“隱性”債務(wù)的擔憂和稅收考慮，往往傾向選擇資產(chǎn)購買方式進行并購 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 并購類型 4：控制型并購和非控制型并購 ? 并購可以依據(jù)是否發(fā)生控制權(quán)轉(zhuǎn)移劃分為控制型并購和非控制型并購 ? 控制權(quán)并購談判難度大 ， 周期長 ? 控制權(quán)并購能控制目標企業(yè)現(xiàn)金流 ， 有利于償還債務(wù) ? 案例：香江控股 —— 股權(quán)收購與 MBO的有機結(jié)合 ? 第一步：山東臨工集團將山東臨工 %股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓給南方香江集團公司（ 2023年 12月 27日公告） – 2023年 12月 25日，山東臨工控股股東山東工程機械集團有限公司 (以下簡稱 ″ 山工集團 ″) 和深圳市南方香江實業(yè)有限公司 (以下簡稱 ″ 南方香江 ″) 日簽署了 《 國有股轉(zhuǎn)讓協(xié)議 》 ,山工集團擬將持有的本公司國有股 6595萬股 (占總股本的 %)中的 5095萬股 (占總股本的 %)轉(zhuǎn)讓給南方香江 ,每股轉(zhuǎn)讓價格 ,轉(zhuǎn)讓總價款為 23000萬元人民幣。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后 ,南方香江持有 5095萬股 ,占本公司總股本的 %,成為第一大股東；山工集團持有 1500萬股 ,占本公司總股本的 %,成為第二大股東。 ? 第二步：南方香江集團全面要約收購，最終持股比例達到 %（ 2023年 2月 24日） – 深圳市南方香江集團有限公司于 2023年 2月 18日召開股東會通過決議：同意深圳市南方香江集團有限公司以要約收購的方式 ,繼續(xù)增持山東臨沂工程機械股份有限公司的股份 ,預(yù)計要約收購?fù)瓿珊?,南方香江的持股比例將超過該公司總股本的 30%,因此 ,深圳市南方香江集團有限公司將按照 《 證券法 》 和 《 上市公司收購管理辦法 》 的有關(guān)規(guī)定 ,向山東臨沂工程機械股份有限公司除深圳市南方香江集團有限公司外的所有股東發(fā)出全面收購要約。 ? 第三步：資產(chǎn)置換，工程機械業(yè)務(wù)置出，商貿(mào)物流置進；（ 2023年 3月） ? 第四步：工程機械業(yè)務(wù)出售給原山東臨工管理層， MBO完成 ？ （） ? 第五步：沃爾沃收購山東臨工 () 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 何謂“實際控制” 法規(guī)名稱 類型 情形 《 公司法 》 控股股東 實際控制人 持股比例 50%以上的控股股東 持股不足 50%，但是享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東 通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的非股東 《 上市公司收購管理辦法 》 控制人 持股比例 50%以上的控股股東 實際支配上市公司股權(quán)表決權(quán)超過 30%； 通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任； 依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)，足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響； 中國證監(jiān)會認定的其他情形 ? 實際控制指的是自然人、法人或其他組織，通過股權(quán)控制關(guān)系、協(xié)議或者其他安排實現(xiàn)的，對另外一方的能夠決定公司的人事、財務(wù)和經(jīng)營管理政策的一種權(quán)利。根據(jù)對 《 指引 》 的解讀，僅有獲得實際控制權(quán)的并購方可申請并購貸款。 ? 實際控制要考慮是否控制目標企業(yè)的公司治理關(guān)鍵要素，如：股東會、董事會、高管層、表決權(quán)、財務(wù)、人事、重大投資和經(jīng)營決策等，能夠?qū)嶋H支配目標企業(yè)重大商業(yè)行為。 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 控制權(quán)與一票否決權(quán) ? 一票否決權(quán)多為小股東、財務(wù)投資者使用 ? 案例：一家 PE投資一個成長型企業(yè) 15%的股權(quán)；大股東擁有一個買殼上市的機會，僅將自己的 85%的股權(quán)裝入上市公司； PE失去了上市流通的機會。 ? 小股東為了保護自己，往往提出一票否決權(quán)的條款，來保護自己。適用范圍：員工激勵機制、對外投資擔保、重大資產(chǎn)購買、增資擴股、股權(quán)出售、董事會席位變化等等。 ? 存在一票否決權(quán)的股東結(jié)構(gòu)，即使收購大股東的股權(quán)，控制權(quán)也存在瑕疵。 ? 比如：一家公司收購上述企業(yè)的 85%的股權(quán)，銀行提供了 5年期的 50%的貸款 ? 貸款償還來源： 30%來自收購方自己的資產(chǎn)負債產(chǎn)生的現(xiàn)金流、 30%來自目標公司 85%股權(quán)的 5年分紅、 30%來自第五年出售 10%的股權(quán) ? 但是，由于存在一票否決權(quán)，未來 5年的分紅存在風險、第五年出售 10%的股權(quán)存在風險 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 應(yīng)否可以貸款給非控制股權(quán)收購交易 非控制型并購融資需要考慮的因素： ? 是否單一大股東 ? 貸款占股值是否合理 (一般為 50%以下 ) ? 過往派息率是否穩(wěn)定 – (派息乃償還貸款之重要來源 ) ? 行業(yè)前景增長速度和公司未來現(xiàn)金流穩(wěn)定性 (行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)地位、固定資產(chǎn)投資需求、營運資金需求 ) ? 收購方是否對公司重要決策有否決權(quán) (如重大收購?fù)顿Y、重大借貸、派息率等 ) ? 在壞賬情況下，借款人在法律上是否容易執(zhí)行股權(quán)回收 ? 股權(quán)買賣流動自由性 (股權(quán)買賣乃償還貸款之重要來源 ) 但是 ,《指引》不允許給非控制型并購提供融資支持 !! 《 商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引 》 介紹 案例：某上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 控制權(quán)、交易結(jié)構(gòu)與風險控制 普通員工 5家民企 公司 1 14人 12人拖 110人 信托公司 公司二 **集團