20xx年商法形成性考核冊答案(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 料，只憑保險合同的規定就可索賠 C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料 D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險人的調查結論的，可以提起訴訟2．保險法中規定的代位請求賠償權的基本內容包括哪些?(ABC)A．因第三者對保險標的的損害造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起．在賠償金范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利B．被保險人已經從第三者取得損害賠償的，保險人賠償保險金時，可以相應扣減被保險人已取得的賠償金額C．保險人行使代位請求賠償的權利,不影響被保險人就未取得賠償的部分向第三者請求賠償的權利D．保險人向被保險人賠償保險金后，被保險人有權放棄對第三者請求賠償的權利3．保險合同成立后，哪些人不得僅憑自己的意愿解除保險合同?(BCD)A．投保人 B．保險人C．作為受益人的第三人 D．作為被保險人的第三人 4．保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后，應當實施下列哪些行為?(ACD)A．對屬于保險責任的，應當賠償或者給付保險金 B．在與被保險人或者受益人達成有關賠償或者給付保險金額的協議后30日內,履行賠償或者給付保險金的義務C．保險合同對保險金額及賠償或者給付期限有約定的，保險人應當依約賠償或者給付保險金D。保險人未按照約定或者法定期限賠償或者給付保險金的，除支付保險金外，應當賠償被保險人或者受益人因此受到的損失 5．王某與保險公司自行簽訂了兩份以死亡為給付保險金條件的人身保險合同，被保險人分別為其30歲的兒子和3歲的孫女，王某為受益人，以下說法哪些是錯誤的?(ABC)A。兩份保險合同均有效 B．第一份有效第二份無效 C．第一份無效第二份有效 三、名詞解釋1．特殊的普通合伙企業：指合伙企業的一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任；合伙人在執業活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。2．期后背書：是在票據被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進行的背書。該種背書又稱為受阻背書3。合伙企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業。4．保險合同：投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議四、問答題上市公司之要約收購。答：要約收購，是收購人向被收購的上市公司發出收購的意思表示，待被收購上市公司發出承諾后，方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發出收購要約之前，必須事先向國務院證券監督管理機構報送上市公司的收購報告，并載明以下事項。一、收購人的名稱、住所；二、收購人關于收購的決定；三、被收購的上市公司的名稱；四、收購的目的；五、收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；六、收購的期限、收購的價格；七、收購所需的資金額及資金保證；八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數占該公司已發行的股份總數的比例。收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。收購人的收購要約應予以公告，公告應在報送上市公司收購報告之日起十五日后進行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。收購要約公告后，在有效期限內，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。五、案例題 案情簡介甲拾得某銀行簽發的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物。乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。假設銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙，對于乙的付款請求。試問：1．根據票據無因性原則，銀行是否應當支付? 2。雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行是否應該支付? 3．甲取得本票不合法，且乙無對價取得本票，銀行是否應該拒絕支付? 答：根據票據無因性，銀行應當支付，票據無因性原則是說銀行在付款時，票據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，不追究其取得原因。銀行不應該支付，因為甲拾取本票未支付相應的對價，應為非法所得，然后將其送給女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據票據法銀行不得支付。應當，因為雖然具有無因性原則，但其未支付相應對價，銀行不可支付。六、專題討論會(同學可以根據具體情況，擬定討論題目。)l。我國公司法立法之改革。看法一 看法二 看法三 答：這個就是論文的變種，還是一個樣子，大家自己找論文吧。看法一： 降低公司的運營成本。降低注冊資本的最低限額。現行公司法規定的有限責任公司和股份有限公司的注冊的資本最低限額普遍高于其他國家和地區。過高的注冊資本的最低限額不利于調動出資人的積極性,并且有可能在一定程度是不利于外資的進入。因此,注冊資本最低額的限制應根據公司的經營方式的不同而靈活的掌握。減少制度規則為公司設立增加的成本。為了簡化投資設立的手續, 我國公司法的改革應確認公司設立的準則主義,即公司依公司法所規定的條件在工商行政機關注冊登記而成立。以前公司的設立方式 有特許主義,行政許可主義,通過這兩種方式設立的公司都需要政府的審查。公司設立依準則主義并不是排斥政府的一切審查,它只是要廢除政府主管部門對公司法人成立的審批,而不是廢除公司登記機關的審查。公司實行準則主義設立的方式是在糾正市場準入的限制的競爭中向前邁進了一步,提高公司的透明度,減少了不必要的成本。不斷改進和完善公司治理,降低公司的經營風險。公司治理是指所有者,主要是股東對經營者的一種監督和制衡機制,即通過一種制度安排來合理地配臵所有者與經營者之間的權利與責任關系。公司治理的目標是保證股東利益的最大化,防止經營者對所有者利益的背離,其主要特點是對股東、董事會、監事會及管理層所構成的公司治理結構的內部治理。看法二：健全股東大會制度,落實股東大會作為權力機構的法律地位。股東大會是股東行使監督權、表決權和知情權等一系列權利的重要平臺。在中國,股東大會只是具有形式上的權利并無實際上的權利,有些公司的股東大會被大股東操縱控制,而有些股東大會議事程序不規范。因此,在公司法的改革中,應在健全股東會的具體規則上加以詳細的規定,確保股東大會及時、順利地召開,使有表決權的股東能夠按自己的內心真意行使表決權,保護股東合法的權益,推進股東大會運轉的科學性和民主性。完善董事會制度。董事會是一個通過召開會議集體行使表決職權的機關。一般情況下,董事會是由若干董事組成,通過董事行使表決權來做出決定。不同的董事會制度對董事會的獨立性及科學的決策的公正性、合理性的影響很大。因此構建一套合理的董事制度對完善公司治理至關重要。其一,設立專門委員會。完善董事會制度應從董事會的組織機構入手,保證董事會有一定的獨立性,避免董事會成為大股東操縱公司的工具。目前,外國公司董事會制度就是在董事會下設立各專門委員會,以保證董事會能做出獨立、合理公正的決議。其二,完善董事會的動作機制。健全的公司組織機構是完善董事會制度的前提,但是公司機構的有效運作是實現組織機構設臵的目的,保障董事會能夠對公司的經營、市場的變化做出迅速的反應,并且能迅速化解經營中出現的風險。它主要包括董事會權力的完善,議事方式和表決程序的完善及對董事會會議瑕疵救濟的完善。首先,董事會的權力是私法上權力,不同于公法上的行政權力,它是一種私法自治的擴張和補充。董事會實際上代行著公司的權力。其次,從董事會的議事方式和表決程序是上看,董事會的會議頻率應合理化,而不用強制的法律條文加以規定。同時,為了避免董事會成為某些人爭權奪利的工具,董事會必須牢牢掌握會議議程,如明確會議前的準備工作,完善并嚴格遵守董事會會議召集程序,而不能任憑經營者操縱董事會會。有效發揮監事會的監督職能,是保證公司治理中權力制衡機制的重要方面。在我國,監事會職能虛化的現象十分嚴重,上市公司出現了內部人控制,大股東侵害小股東的利益,公司股東利用職權進行違規的關聯交易或對披露的財務報表造假等一系列問題。其中一個重要原因就是我國的上市公司監事會監督不力,也因此引發了社會經濟問題。首先,法律規則沒有完全體現監事會制度的本意,權限不完備、手段缺乏、義務不充分。其次,信息嚴重不對稱導致監事會無法監督。公司的信息最容易被接近信息的執行業務的董事,經理層獨占,監事會完全依靠經理層提供的信息進行監督,或根本得不到應有的信息而無法行使監督權。因此,保持獨立性是監事會有效履行監督權的根本前提,而且監事會要形成激勵約束機制,強化監督會的責任,保障監事會責、權、利之間相互協調,才能充分發揮監事的積極性,確保監事會的監督作用。 規則相悖。為更好地與國際上各國及WTO規則的順利接軌,我國應在公司法改革中實現外商投資企業與公司法的并軌,賦予外商投資企業國民待遇。我國從1979年陸續制定了三部外商投資企業立法,這三部外商投資企業立法對于吸引和規范外商投資企業的設立與經營管理發揮了重要作用。但是隨著我國加入世貿組織,這三部法律已不在符合國際的公司治理結構,也大大落后于中國現行公司立法。為了鼓勵外商投資,應盡快廢止這三部外資企業立法,實現外資立法與公司法的并軌。看法三：一、強化公司社會責任，完善保護公司利益的司法救濟機制公司的社會責任意味著重新定義公司的目標，除了利潤最大化外還要加入社會價值，即公司還應承擔一定的社會責任。?傳統公司自治的實質是建立在個人本位基礎上的形式上的股東自治。現代公司自治的實質是以社會責任為基礎，建立在法律合理干預股東自治的法人自治。?中國加入WTO后，作為采取積極應對態度的公司立法，不應單純追求對WTO的回應，它也應是經濟發展中商主體權利豐富和發展的自然反映。中國經濟要保證可持續發展，必須對環境利益以及本土相關利益予以相應的關注和保護。在公司法中設立公司社會責任的一般性條款，對適應公司作為社會組織的特點和平衡競爭與發展關系都有十分重要的意義。二、健全公司法人治理結構，強化對經營者的激勵機制不僅要在宏觀上致力于市場經濟體系的建立和發展，而且微觀上也需努力培養公司的競爭力。公司治理結構的完善不僅能為公司建立良好的治理機制提供幫助、指導，同時也有利于股東、證券市場和其他利益相關者評價公司業績，以提高中國在國際上的投資公信力。公司治理結構是一套制度安排，用來支配若干在企業中有重大利益關系的團體，包括投資者、經營者、監督者、職工，并從這種制度安排中實現。三、注重公司法與相關法的協調配合，建立公司法與相關法的互動機制我國公司法的修改不能簡單地把思路局限于公司具體制度的完善上，而應該把公司法的修改放在現有公司法制資源的大環境下進行配套性回應。比如，公司薪酬制度中股票期權制度。合理的股票期權制度要以健全的證券市場的存在為前提。股票期權是由證券市場對上市公司經理人員業績的度量作用引申出來的。他們的實際業績即使運用一套繁瑣的指標也難以準確地加以度量。然而一個有效的股票市場，卻可以通過能夠反映公司基本面狀況的股票價格的升降折射出經理人員工作的努力程度及其成效。由此可見，盡管目前我國公司法修改中所討論的股票期權制以及上文提及的獨立董事制都是一種有效制度，但是它們的應用是有條件的。第二篇：商法形成性考核冊答案2018年商法形成性考核冊商法作業1 單項選擇15:C C A C B 610:B A B A C 多項選擇1：ABC 2:AC 3:ACD 4:ABD 5:BC 6:AB 7:ACD 8:ABD 9:AB 10:BCD 股東派生訴訟股東派生訴訟是指當公司的合法權益受到他人侵害，特別是受到有控制權的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。股東派生訴訟制度對于維護股東的合法權益有重要的意義，中國在新修訂的公司法中規定了該制度。追索權追索權，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定原因出現時，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關損失和費用的權利。追索權是在票據權利人的付款請求權得不到滿足時，法律賦子持票人對票據債務人進行追償的權利。其是用彌補付款請求權對保護持票人票據權利的實現所帶來的局限性的一種制度。在性質上屬于債權請求權。追索權，是指持票人在匯票到期未獲付款，到期前未獲承兌或其他法定原因發生時，在采取保全權利行為之后，能夠請求前手或其他票據債務人償還票據金額以及相關損失的票據權利，是法律上為補充付款請求權而設定的第二次請求權。別除權是指債權人因債設有擔保物而就債務人特定財產在破產程序中享有的單獨、優先受償權利。我國企業破產法(試行)第32條就此規定：“破產宣告前成立的有財產擔保的債權，債權人享有就該擔保物優先受償的權利”。民事訴訟法第19章“企業法人破產還債程序”第203條也規定：“已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優先受償的權利”。此項權利在破產法理論上即稱之為別除權。它是由破產人特定財產上已存在的擔保物權之排他性優先效力沿襲而來，并非破產法所制設，別除權的名稱乃是針對這種權利在破產程序中行使的特點而命名的。注冊資本是指合營企業在登記管理機構登記的資本總額,是合營各方已經繳納的或合營者承諾一定要繳納的出資額的總和。我國法律、法規規定，合營企業成立之前必須在合營企業合同、章程中明確企業的注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、利潤分配和虧損分擔的比例，并向登記機構登記。2018年商法形成性考核冊問答題：有限合伙與普通合伙的區別一、普通合伙企業與有限合伙企業的區別普通合伙企業的所有出資人都必須對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，即合伙人全部為普通合伙人。而有限合伙企業中一部分出資人對企業債務承擔有限責任，一部分出資人對合伙企業的債務承擔無限責任(有限合伙企業只有一個普通合伙人時)或無限連帶責任(有限合伙企業中有兩個或以上普通合伙人)普通合伙企業的投資人數為二人以上，即對投資人數沒有上限規定。而有限合伙企業的投資人數為二人以上五十人以下且至少有一個普通合伙人普通合伙企業的合伙人對執行合