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【正文】 委托代理人需要經過當事人的授權，分為一般授權和特別授權。承認、放棄、變更請求 ，進行和解，提起反訴和上訴，必須有委托人的特別授權。 注意：根據《民訴意見》第 69 條，授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的，訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。 第六章 民事訴訟證據 第一節 民事證據概述 考點精解一：民事證據的特征 1在的。 2證的案件事實的全部或 一部，關聯性是判斷證據證明力的重要標準。 3為證明這些法律行為的證據材料就應當具備這些法定形式。 合法性包括以下四個方面的內容：（ 1）證據主體的合法性；（ 2）證據形式的合法性；（ 3）收集證據的合法網址： 民事訴訟法講義 侍東波 地址：貴州省貴陽市寶山北路 176 號嘉信華庭 30 樓 A 座 電話： 0851 6772896 ： 553914816 18 性；（ 4）證據材料轉化為訴訟證據的合法性。 注意：證據的合法性要求也是非法證據排除規則的依據，詳見非法證據排除規則。 第二節 民事證據的種類 考點精解一：書證、物證與視聽資料 1 書證，是指以文 字、符號、圖案等表示的內容來證明案件待證事實的書面材料。 （ 1）書證最重要的特點在于：書證以文字、符號、圖案表達的思想內容證明案件事實。 注意： 1）書證的表現形式可以是文字，但不僅僅是文字，也可以是符號、圖案。例如，雙方約定以小鴨子這種符號作為某種含義，后來發生糾紛，小鴨子這種圖案就屬于書證； 2）并不是所有表現為文字的都是書證，關鍵要看是否以內容來證明待證事實。例如，作為鑒定材料的文字筆跡就屬于物證，因為它不是以內容證明案件事實。 （ 2）向人民法院提交書證，應提交原件，提交原件確有困難的，可以提 交復印件、照片、副本、節錄本等；提交外文書證的，必須附有中文譯本。 （ 3）書證可以分為：公文書和私文書；處分性書證與報道性書證；普通書證與特別書證；原本、正本、副本、節錄本。 （ 4）書證的證據效力。書證具有證據力，須滿足兩個條件：一是書證本身是真實的，二是書證所表達的內容對待證事實能夠起到證明作用。 2 物證，是指以其存在的外形、特征、質量、性能等來證明案件待證事實的物品。 （ 1）物證的本質特征在于以其物理形態來證明案件事實，而不是其包含的思想內容； （ 2）常見的物證有：損壞賠 償案件中所涉及的被損壞物，產品質量糾紛案件中發生質量爭議的產品等； （ 3）向人民法院提交物證，應提交原件，提交原件確有困難的，可以提交復制品或照片。存在書證物證同體現象。 3 （ 1）書證是以思想內容證明待證事實，物證是以其外部特征和物理性能來證明待證事實。 （ 2）要注意一個證據既是書證又是物證，即書證物證同體的情況。 4 視聽資料，是指錄音帶、錄像帶或者電腦所貯存的數據資料等作為證明案件事實的證據。雖然視聽資料有類似于書證與物證之處，但是，視聽資料不同于書 證、物證的核心在于，視聽資料作為證據使用需要借助于一定的儀器來揭示證明力，如借助錄音機聽錄音帶所錄制的內容，借助電腦看電腦或者軟盤中所記載的內容等。 注意：（ 1）視聽資料的本質特征是借助于特定的儀器以其記載的內容證明案件情況； （ 2）并不是所有的錄音帶、錄像帶或者電腦、軟盤，均作為視聽資料來使用，關鍵看是通過什么來證明案件事實。例如，通過錄音帶、錄像帶或者電腦、軟盤本身的價值來計算原告所遭受的經濟損失的具體數額時，這些錄音帶、錄像帶或者電腦、軟盤就屬于物證。 考點精解二：證人證言 1 資格 凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證。證人不存在回避問題，證人即使和當事人有特殊關系，也不需要回避。 注意：（ 1）在民事訴訟中，證人可以是個人，也可以是單位。這和刑事訴訟是不一樣的，刑事訴訟中，單位不能作證人。（ 2）下列人員不得作為證人： 1)訴訟代理人； 2)辦理本案的法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員。（ 3）待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。（ 4）待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況不相適應的無民事行為能 力人和限制民事行為能力人，仍然可以作為證人。只不過是這時證人證言不能單獨作為認定案件事實的依據，需要進網址： 民事訴訟法講義 侍東波 地址：貴州省貴陽市寶山北路 176 號嘉信華庭 30 樓 A 座 電話： 0851 6772896 ： 553914816 19 行補強，參見后面補強證據規則。（ 5）不能正確表述意志的人，不能作證。（ 6）聾啞人可以作證，由懂聾啞語言的人翻譯。 2 （ 1）根據《證據規定》第 54 條，當事人申請證人出庭作證，應當在舉證期限屆滿 10 日前提出，并經人民法院許可。 （ 2）證人因出庭作證而支出的合理費用，由提供證人的一方當事人先行支付，由敗訴一方當事人承擔。 3 證人作證 （ 1）根據《證據規 定》第 57 條，出庭作證的證人應當客觀陳述其親身感知的事實。證人作證時，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。 注意：證人的意見證據應當排除。例如，證人認為責任在原告方，或者在被告方；證人推測被告的錢是借原告的?? （ 2）根據《證據規定》第 58 條，證人不得旁聽法庭審理；詢問證人時，其他證人不得在場。人民法院認為有必要的，可以讓證人進行對質。 注意：訴訟法中經常讓考生程序挑錯，注意證人作證的規則。 （ 3）證人具有不可替代性。與當事人有親屬關系和其他密切關系的人如果了解案件事實，可以作為證人出庭作證 ，但他們所提供的對該當事人有利的證言，可信度和證明力較低，一般低于其他證人提供的證言。 考點精解三：鑒定結論 1 根據《證據規定》第 25 條，當事人申請鑒定，應當在舉證期限內提出。符合本規定第２７條規定的情形，當事人申請重新鑒定的除外。 2 定。 根據《證據規定》第 26 條的規定，當事人申請鑒定經人民法院同意后，由雙方當事人協商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員，協商不成的，由人民法院指定。 3 根據《證據規定》第 27 條的規定， 當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定，提出證據證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許： （ 1）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的； （ 2）鑒定程序嚴重違法的； （ 3）鑒定結論明顯依據不足的； （ 4）經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。 對有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決，不予重新鑒定。 4 根據《證據規定》第 27 條的規定，一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論，另一方當事人有證據足以反駁并 申請重新鑒定的，人民法院應予準許。 注意：證據規定允許當事人自行委托鑒定，所以并不是所有的鑒定結論都是由人民法院委托的。 第三節 證據的分類 考點精解一：本證與反證 按照證據與當事人所主張事實的關系，可以把證據分為本證與反證。 1的一方當事人為了證明負有舉證責任的對方當事人的主張不成立而提出的證據。 注意：本證與反證的區別不在于提出的主體，而在于是否為了完成舉證責任。原告和被告都有可能提出本證， 或者都有可能提出反證。 2 針對對方的證據本身，就證據的客觀性、關聯性和合法性進行質疑，網址： 民事訴訟法講義 侍東波 地址：貴州省貴陽市寶山北路 176 號嘉信華庭 30 樓 A 座 電話： 0851 6772896 ： 553914816 20 進而否定對方證據的效力。證據反駁針對的是證據，而不是直接針對事實，也不提出新的證據。例如，被告提出原告的書證是偽造的，原告提出被告的證據不具有合法性等。 3 考點精解二：原始證據和派生證據 按照證據的來源，可以將證據分為原始證據和派生證據。 1 囑原件等。派生證據是指從原始證據中派生出來的證據，又稱傳來證據 。如合同的復印件，文件的抄本等。 2 考點精解三：直接證據和間接證據 按照單個證據與證明對象之間的關系，可以把證據分為直接證據和間接證據。 1的購銷關系，該合同就屬直接證據。間接證據是指單個證據無法直接證明待證事實，而是得通過與其他證據聯合在一起，方有可 能證明待證事實的證據。 2 。但是，間接證據仍具有重要作用：可以為尋找直接證據提供線索；鑒別、印證直接證據；在無法收集到直接證據，而若干個有效的間接證據綜合在一起，也能證明一定的待證事實。 第四節 證據收集和保全 考點精解一：證據的收集 證據的收集是指人民法院審判人員為了查明案件事實，按照法定程序獲取證據的行為。 1 根據最高人民法院《證據規定》第 15 條的規定，人民法院可以自行收集以下證據： （ 1）涉及可能有損于國家利益、社 會公共利益或者他人合法權益的事實； （ 2）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。 注意：這屬于法院依職權主動調查收集的證據，可以概括為涉及公共利益的事實和程序性事項。 2 根據最高人民法院《證據規定》第 17 條的規定，符合下列條件之一的，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查收集證據： （ 1）申請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料； （ 2）涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的材料； （ 3）當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。 注意： 1）當事人及其訴訟代理人申請人民法院調查收集證據，不得遲于舉證期限屆滿前 7 日。這和申請證據保全的期限是一致的，但是和申請證人出庭的期限不一致。當事人申請證人出庭作證，應當在舉證期限屆滿10 日前提出。 2）這兩種證據在質證上是不同的，請大家一定注意。根據《證據規定》第 51 條規定，人民法院依照當事人申請調查收集的證據，作為提出申請的一方當事人提供的證據。人民法院依照職權調查收集的證據應當在庭審時出示，聽取當事人意見，并可就調查收 集該證據的情況予以說明。因此，依職權調查收集的證據無需當事人質證，只是聽取意見。而依當事人申請調查收集的證據作為申請的一方提供的證據進行質證。 考點精解二：證據保全 在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。 1 （ 1）證據保全的前提是證據可能滅失，或者以后難以取得這兩種情況，在訴訟中雙方當事人都可以申請證據保全。 網址： 民事訴訟法講義 侍東波 地址：貴州省貴陽市寶山北路 176 號嘉信華庭 30 樓 A 座 電話： 0851 6772896 ： 553914816 21 （ 2）根據《證據規定》第 23 條，申請保全證據不得遲于舉證期限屆滿前 7 日。 （ 3）當事人可 以向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。 （ 4）擔保也不是必需的，是否需要申請人提供擔保由人民法院決定。但是如果法院責令提供擔保，申請人不提供的，法院應該駁回當事人的申請。 2 根據有關單行法的規定，起訴以前當事人也可以申請證據保全，但主要適用于商標權和著作權侵權案件中。訴前證據保全主要掌握三點： （ 1）訴前證據保全都要經過申請，法院不能依職權主動采取。 注意：根據《商標法》第 58 條，商標權侵權糾紛，由商標注冊人或者利害關系人向人民法院申請；根據《著作權法 》第 50 條，著作權糾紛，由著作權人或者權利人向人民法院申請。 （ 2）擔保也不是必需的，是否需要申請人提供擔保由人民法院決定。但是如果法院責令提供擔保，申請人不提供的，法院應該駁回當事人的申請。 （ 3）采取了訴前證據保全后，申請人在采取保全措施后 15 日內沒有向人民法院起訴，這時法院就應該解除保全措施，這種處理與訴前財產保全一樣，可以一起記憶。 輕松一刻： 兩個冤家路窄的人在大吵大鬧。 一個說： “我要到法院去告你！ ” 另一個說： “奉陪！ ” “我要把你告到最高法院！ ” “奉陪， ” “我到地獄都要告你！ ” “這個 …… 到時我會請律師出庭的！ ”