論商業誹謗行為及其民事法律制裁-資料下載頁

　　

【正文】 任方式。 　　第四，《民法通則》只對商業誹謗提供了原則性規定，在確定應承擔的責任，特別是確定賠償數額時只能適用《民法通則》第一百二十條和《反不正當競爭法》第二十條的規定。當行為人為經營者時，同時適用上述兩個法條沒有什么問題，但當行為人為非經營者時，同時適用上述兩條文就有點名不正言不順。因此應當對于商業誹謗的賠償標準作出明確規定。　　我們認為，應當立足于《民法通則》第一百零六條第二款，著眼于民法典的制定，對商業誹謗行為民事制裁制度予以完善。　　1 依據《民法通則》第一百零六條第二款明確商業誹謗行為的概念　　民法通則的第一條款，是侵權行為一般條款。凡是適用過錯責任原則的一般侵權行為，都適用本條規定。商業誹謗行為也是適用過錯責任原則的一般侵權行為[32]，以該條款作為立法依據，應當是完全正確的。　　在侵權行為一般條款的基礎上，確立商業誹謗行為的概念，參照《反不正當競爭法》第十四條規定確定商業誹謗行為的類型，同時，依據《民法通則》第一百二十條和第一百三十四條規定，進行適當補充，就可以完善對商業誹謗行為進行民法制裁的體系。　　2 完善對商業誹謗行為民法制裁的方式　　在堅持《民法通則》規定的侵權責任方式的基礎上，完善民法對商業誹謗行為的民法制裁方式，應當遵循以下幾點：　　第一，發揮已有的停止侵害、排除妨害方式的作用。當行為人正在實施商業誹謗行為時，受誹謗人有權請求行為人停止侵害。停止誹謗的請求可以直接向行為人或人民法院提出，使其能夠及時制止侵害行為，防止損害后果的擴大。停止侵害可以單獨適用，也可以與其他民事責任方式共同適用。單獨適用的時候，不一定要具備商業利益損失的要件。受誹謗人可以根據情況，請求行為人排除妨害，以恢復自己的權利的行使。　　第二，補充更正和答辯的制裁方式。這也是商業誹謗行為人應當承擔的重要的民事責任。更正和答辯本是新聞媒體所承擔的責任：更正，是指在新聞報道中，對于事項的交代出現失實，相關人有權要求傳媒作出更正，傳媒自身也有責任在發現差錯時主動更正；答辯，是指被新聞報道提及的相關人，有權對報道內容的公正性或全面性進行答辯[33].關于更正與答辯的要求，我國僅在行政規章中作出明確規定③，沒有在《民法通則》中規定。我們認為，應當將更正和答辯這種責任方式移植到民法中，將其作為民事責任的一種方式，對商業誹謗行為（包括其他一般誹謗行為）的一切主體都適用。在適用時應注意，消除因誹謗行為導致的不良影響的方式和范圍至少應與誹謗行為時的方式和范圍相同，例如，如果行為人通過電視廣告的形式實施了商業誹謗行為，那么至少該行為人應通過電視進行公告等消除影響。　　第三，強行賠償損失的制裁。由于商業誹謗行為的構成要件之一就是誹謗行為對于商事主體的商業利益造成的損害，并且表現為財產利益的直接損失或者間接損失，因此賠償損失成為商業誹謗行為人最主要的承擔責任的方式。民法中賠償的目的，是通過給付受害人一定數額的財產，使其盡可能地恢復到受害前的狀況，因此實際賠償是合理的，除非將來法律有明文規定，否則不實行懲罰性賠償。　　在賠償損失中，最重要的是明確商業誹謗損害賠償的范圍。依照《中華人民共和國反不正當競爭法》第二十條規定，給經營者造成損害的，必須承擔損害賠償責任；凡被分割的經營者的損失能夠計算的，必須按實際損失承擔賠償責任（包括因調查侵權人的商業誹謗行為所支付的合理費用）；被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間所獲得的利潤，并應賠償因調查侵權人的商業誹謗行為所支付的合理費用。　　參考文獻：　　[1]劉懷松。論商業誹謗行為及其法律責任[J].武漢：湖北師范學院（哲學社會科學版）。2000，（4）。　　[2]中國民法典立法研究課題組。中國民法典？侵權行為編草案建議稿[Z].第32條。　　[3]中國人民大學民商事法律科學研究中心。《中國民法典？侵權行為法編》草案建議稿[Z].第167條。　　[4]吳漢東。論商譽權[J]北京：中國法學，2001，（3）。　　[5]張新寶。網上商業誹謗第一案：恒升訴王洪等侵權案評析　　[6]See National Gas Motor Fuel Co.，（）。　　[7]，（1892）（.）。　　[8]A good summary of the tort‘s development，along with remendations for its use，is foundin ，A Goodly Apple Rotten at the Heart：Commercial Disparagementin Comparative Advertising as Common Law Tortuous Unfair Com petition，（1990）。　　[9].，，（1994）。　　[10]江平，等。合伙的多種形式和合伙立法[J].北京：中國法學，1996，（3）。　　[11]＆Co.（1988），397，.　　[12]畢玉謙。民事證據法及其程序功能[M].北京：法律出版社，.　　[13]陳歷幸、新聞誹謗舉證責任分擔的“悖論”及其解決[J].政治與法律，2000，（3）。　　[14][日]谷口安平。王亞新、劉榮軍譯，程序的正義與訴訟[M].北京：中國政法大學出版社， 240；葉自強。民事證據研究[M].北京：法律出版社，.　　[15]見《美國侵權行為法重述》第577條。[16]方紅IT時代英美誹謗法的新發展[J].經濟師，2003，（9）。　　[17]《美國侵權行為法重述》第577條A.　　[18][19]轉引自賴源河編審。公平交易法新論[M].北京：中國政法大學出版社，元照出版公司，.　　[20]轉引自賴源河編審。公平交易法新論[M].北京：中國政法大學出版社，元照出版公司，.　　[21]New York ， 305（1964）。　　[23]元照英美法詞典[Z].北京：法律出版社，.[24]見《國際會計準則第38號無形資產》的規定。　　[25]見《日本防止不正當競爭法》第1條第1款第6項；《聯邦德國反對不正當競爭法》第14條第1款；《韓國不正當競爭法》第2條；及我國臺灣地區1992年施行的《公平交易法》第22條的規定。　　[26]田軍。英國商譽權保護的發展動向[J].經濟與法。1994，（5）。　　[27][31]羅文輝。美國誹謗法規：法制、判例及修法提案[J].新聞學研究。第51集。　　[28]BGHZ163，164，171ff，轉引自邵建東。德國競爭法如何評價比較廣告。　　。[29]Comment，Developmentinthelaw，CompetitiveTorts（1964）77Harv.：。.　　[30]參見《美國侵權行為法重述》（第二次）第六編第二十八章“有侵害的虛偽不實”的規定。中國人民大學民商事法律科學研究中心給全國人大常委會法工委的報告。中國民法典？人格權法和侵權行為法[Z]..　　[32]張新寶。網上商業誹謗第一案：恒升訴王洪等侵權案評析　　[33]楊立新。簡明類型侵權法講座[M].北京：高等教育出版社，.　　[34]陳力丹。更正與答辯一個被忽視的國際公認的新聞職業規范　　注釋：　　①根據《荷蘭民法典》第194條第2款的規定：只要比較廣告不是誤導性的；對商品或服務進行比較符合同樣的要求或試圖為了同樣的目的；客觀地比較那些產品或服務的一個或多個實際的、相關的、可驗證的和具有代表性的特征，可以包括價格；在市場上，不會導致廣告者與競爭者之間的混淆以及他們的商標、企業名稱、其他識別性標識、產品或服務之間的混淆；不會降低或詆毀競爭者的商譽或商標、企業名稱、其他識別性標識、商品、服務以及競爭者的活動或機會；對于標記產地的產品，在每一件個案中都將產品與標記的相同產地相聯系；沒有從競爭者的商標名聲、企業名稱或其他識別特征中或競爭產品的產地標記中獲取不正當利益；沒有標明某種商品或服務是作為享有受到保護的商標或企業名稱的商品或服務之仿制品或復制品，就應得到許可。 　　②對于信用和商譽之間的關系，學術界有不同的觀點。一種觀點認為商譽包含了信用，如果侵害了他人的信用就適用調整商譽的法律規定進行救濟，在英美國家的法律中一直認為商譽包含了信用。一種觀點認為信用包含了商譽。如臺灣地區現行民法原來只有名譽而無信用和商譽的規定，修訂后將信用獨立規定，商譽的一部分內容就在信用的范疇中予以保護。一種觀點認為信用與商譽為同一種概念，二者的含義沒有區別，可以將二者相提并論。　　③1999年新聞出版署發布了規范性文件《報刊刊載虛假、失實報道處理辦法》，其基本處理方式借鑒了各國現有新聞法規定的更正與答辯的程序。2001年國務院頒布的《出版管理條例》第二十八條規定：報紙、期刊發表的作品內容不真實或者不公正，致使公民、法人或其他組織的合法權益受到侵害的，當事人有權要求有關出版單位更正或者答辯，有關出版單位應當在其近期出版的報紙、期刊上予以發表；拒絕發表的，當事人可以向人民法院提起訴訟。16 / 16