比較司法制度概述-資料下載頁

　　

【正文】 （試行）》第3條第 2款規(guī)定：法律規(guī)定由人民法院審理的行政案件，適用本法規(guī)定。 ? 1987年 1月 1日起生效的《治安管理處罰條例》規(guī)定，治安行政案件可以向法院起訴。 ? 1989年 4月 4日第七屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過并公布、 1990年 10月 1日起施行的《行政訴訟法》 ，進(jìn)一步使行政訴訟制度化。 中國入世與行政訴訟制度變革 ? WTO的宗旨 在于通過消除各種國際貿(mào)易壁壘實(shí)現(xiàn)全球化貿(mào)易自由，而各種國際貿(mào)易壁壘，主要來自其成員的政府行為，通過成員國內(nèi)的司法審查體制，給因政府行為受到不利影響的組織提供審查的機(jī)會(huì)，及時(shí)糾正違背WTO規(guī)則的政府行為而達(dá)到消除各種貿(mào)易壁壘的目的，從而實(shí)現(xiàn)全球貿(mào)易自由化。 司法審查制度是 WTO所規(guī)定的透明度原則中的重要內(nèi)容。 ? WTO以其完備的法律框架體系而著稱，除了爭端解決機(jī)制以外，司法審查制度也是 WTO法律框架中很重要的內(nèi)容。 ? GATT（ 1994）（關(guān)稅和貿(mào)易總協(xié)定）第 10條、 ? GATS（服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定）第 6條、 ? TRIPS（與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定）第 32條和 41條， ? 關(guān)于實(shí)施 1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第 6條的協(xié)定（反傾銷協(xié)定）第 13條， ? 補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)定第 23條、 ? 關(guān)于實(shí)施 1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第 7條的協(xié)定（海關(guān)估價(jià)協(xié)定）第 11條， ? 政府采購協(xié)定第 20條 行政訴訟制度改革 ? ? ① 比較現(xiàn)實(shí)但又不夠徹底的方案：提高行政案件的審級(jí)，增加選擇管轄和指定管轄的情形，允許原告選擇原被告所在地以外的第三地法院管轄。同時(shí)，提高法院的審級(jí)，凡以政府為被告的，原告有權(quán)要求與被告上級(jí)政府同級(jí)的法院管轄該案。 ② 相對(duì)理想的方案：在現(xiàn)有行政審判體制基礎(chǔ)上，設(shè)立最高法院和省高級(jí)法院的巡回法庭，旨在發(fā)揮巡回法庭的“特效性”和“及時(shí)性”優(yōu)勢(shì)，解決當(dāng)事人訴訟不便、基層法院拒絕受理應(yīng)當(dāng)受理的行政案件、執(zhí)行機(jī)關(guān)拖延執(zhí)行判決和行政機(jī)關(guān)抗拒執(zhí)行的案件。“ ? ③ 最理想的方案是：借鑒許多大陸法系國家的經(jīng)驗(yàn)，設(shè)立相對(duì)獨(dú)立的行政法院。 ? —— 從合法性到合憲性與合理性 ? —— 跳出若干限制的怪圈 第二節(jié) 西方國家司法制度比較 ? 一、大陸法系和英美法系的不同風(fēng)格和特點(diǎn) ? 二、大陸法系和英美法系司法體制上的不同特征 ? 三、當(dāng)代西方國家司法制度的發(fā)展趨勢(shì) 一、大陸法系和英美法系的不同風(fēng)格和特點(diǎn) ? 1．在歷史淵源上 ? 2．在法律結(jié)構(gòu)上 ? 3．在法律推理形式和方法上 ? 4．在法官的作用上 1．在歷史淵源上 ? 大陸法系 是在羅馬法的直接影響下發(fā)展起來的。羅馬法中反映簡單商品生產(chǎn)關(guān)系的法律制度是大陸民法的主要來源。大陸法系各國的民法不但在形式上繼承于羅馬法的法典化傳統(tǒng)，而且在內(nèi)容上采用了羅馬法的體系、概念和術(shù)語。 ? 英美法系 是西歐唯一獨(dú)立于羅馬法之外的法律體系，是在日耳曼法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，以普通法作為其法律制度的基礎(chǔ)。英國法開端于較為純粹的日耳曼習(xí)慣法 —— 盎格魯撒克遜法，形成于諾曼人征服英國后的統(tǒng)治時(shí)期，它基本是在不列顛島上土生土長的法律制度。 2．在法律結(jié)構(gòu)上 ? 大陸法系 以成文法為表現(xiàn)形式，結(jié)構(gòu)比較單一。 ? 英美法 的主要法律規(guī)范不是通過立法文件，而是通過法官的判決表達(dá)出來的。在部門法上，英美法系國家沒有統(tǒng)一的民法部門，而以財(cái)產(chǎn)法、契約法、侵權(quán)行為法等部門法調(diào)整私有關(guān)系。英美兩國都沒有產(chǎn)生像大陸法系那樣的系統(tǒng)部門法典。 3．在法律推理形式和方法上 ? 大陸法系采取演繹法。 ? 法官的作用在于從現(xiàn)存的法律規(guī)定中尋覓法律后果，即找到適用的法律條款，將其與事實(shí)相聯(lián)系，推論出必然的結(jié)果。 ? 英美法系采取歸納法。 ? 普通法和衡平法（所謂衡平原則，就是道德原則或自然正義，衡平法最初是從保障當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益開始的。）都是通過法官審理案件創(chuàng)建的判例法體系。它們的原則是從大量的判例中歸納、抽象出來的，并且在以后類似的具體案件中加以引用。 4．在法官的作用上 ? 大陸法系 的法官?zèng)]有立法權(quán)，影響較小。在審判方式上，大陸法系采用糾問式，主動(dòng)對(duì)當(dāng)事人和證人進(jìn)行訊問，向當(dāng)事人及律師展示有關(guān)證據(jù)和勘驗(yàn)報(bào)告。 ? 英美法系 的法官對(duì)法律的發(fā)展起重要作用。不但對(duì)該案有效，而且對(duì)今后的案件也同樣發(fā)生法律效力。因此，法官的判決具有立法的作用。英美法系判例法的發(fā)達(dá)導(dǎo)致訴訟法的發(fā)達(dá)，兩造對(duì)抗制的審判方式使法官在訴訟中扮演消極仲裁人的角色。 二、大陸法系和英美法系有司法體制上的不同特征 ? 1．“森嚴(yán)”與“溫和”的權(quán)力等級(jí) ? 2．審判活動(dòng)的集中性與分散性 ? 3．對(duì)規(guī)則明確性與靈活性的不同偏好 ? 4．書面文件的不同意義 ? 5．不同體制造就的不同法官 ? 6. 訴訟模式不同 1．“森嚴(yán)”與“溫和”的權(quán)力等級(jí) ? 大陸法系 國家是一種級(jí)別式的司法體制，其特點(diǎn)是：司法機(jī)構(gòu)按照嚴(yán)格的級(jí)別序列組成，通過官員的晉級(jí)制度和其他制度保證級(jí)別系統(tǒng)的運(yùn)轉(zhuǎn)。 ? 英美法系 國家是一種對(duì)等式的司法體制，其特點(diǎn)是：司法機(jī)構(gòu)以溫和的權(quán)力等級(jí)組織起來；法官具有非“官僚”化的獨(dú)立性。 ? 大陸法系 國家高低級(jí)法官間差別明顯，處于權(quán)力結(jié)構(gòu)底層的年輕初級(jí)法官待遇和地位最低，職位由低到高，法官的薪俸也相應(yīng)增加。 ? 大陸法系國家法官級(jí)別上的這種分明等級(jí)式有利于以級(jí)別的晉升來激勵(lì)下級(jí)法官兢兢業(yè)業(yè)、秉公執(zhí)法，但同時(shí)也容易導(dǎo)致下級(jí)法官過分遷就上級(jí)意見，喪失級(jí)別獨(dú)立。 ? 在 英美法系 國家，因不同法官之間地位和待遇上近似平等，故法官希望通過晉升而加薪和提高地位的愿望不強(qiáng)烈，法院的級(jí)別獨(dú)立更能得到保證。 ? 英美法系 國家上級(jí)法院和下級(jí)法院管轄分工模糊，再加上嚴(yán)格限制上訴，因而各級(jí)法院獨(dú)立性較大，不同級(jí)別法官之間差別很小。 ? “一州之內(nèi)的法院，有的是州政府設(shè)立的，有的是地方（市或郡）政府設(shè)立的，那些法院的管轄權(quán)往往互相重疊，互相交錯(cuò)。例如一個(gè)小偷被逮捕了，警察可以依據(jù)自己的判斷把他送到市警察法院、郡法院、州法院或聯(lián)邦法院去。” ? 如 英國 高等法院和刑事法院法官之間的地位差別不大，各級(jí)法院內(nèi)部的法官之間差別更是微乎其微。 ? 美國 聯(lián)邦法官之間的地位更趨于平等，以1988年工資標(biāo)準(zhǔn)為例，地區(qū)法院的法官為 9萬美元，巡回上訴法院的法官為 ，聯(lián)邦最高法院大法官為 11萬美元。 美國州法院系統(tǒng)法官之間的薪金及其與聯(lián)邦法院法官的薪金相比差距也不大。 2．審判活動(dòng)的集中性與分散性 ? 大陸法系 國家司法機(jī)構(gòu)通過權(quán)力的集中來達(dá)到執(zhí)行政策、法律的統(tǒng)一。 ? 英美法系 國家司法機(jī)構(gòu)強(qiáng)調(diào)以法官的主動(dòng)性和創(chuàng)造性來確保判決之公正，不追求法律執(zhí)行的僵硬統(tǒng)一；偏好靈活性規(guī)則。 ? 英美法官 實(shí)行嚴(yán)格的個(gè)人責(zé)任制，法庭雖亦采用合議制，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則，但判決書上必須載明參加審判的各位法官的個(gè)人意見，并且要由個(gè)人簽名負(fù)責(zé)，判決書事實(shí)上就是各個(gè)法官個(gè)人的意見書。 ? 各個(gè)法官都力求揭示出引導(dǎo)其作出結(jié)論的理智活動(dòng)過程，因而判決書本身往往就是一篇很好的法學(xué)著作，具有很高的研究價(jià)值，這有助于提高人們對(duì)法官社會(huì)地位的評(píng)價(jià)。 ? 大陸法系 的成文法傳統(tǒng)決定了法官只能機(jī)械地適用法律，法院作為一個(gè)不露面的整體來裁斷案件，判決書也是以法庭的名義作出，不需法官個(gè)人署名，因而外界亦不知道各位法官在判決表決時(shí)所持的立場(chǎng)。 ? 大陸法系判決書內(nèi)容簡單，幾乎是千篇一律的三段論式結(jié)構(gòu)，沒有多大學(xué)術(shù)研究價(jià)值。 3．對(duì)規(guī)則明確性與靈活性的不同偏好 ? 在大陸法國家，由于廣泛采用上訴審查制度，所以法官普遍贊成明確化的法律標(biāo)準(zhǔn)。 ? 在英美法官的觀念中，只有流動(dòng)的、彈性的或有限確定的法律規(guī)則才是調(diào)節(jié)變化中的社會(huì)關(guān)系的最佳規(guī)則，法官應(yīng)當(dāng)從立法規(guī)定的抽象原則中引出細(xì)則，通過正確地適用原則來發(fā)展原則，并且在受理新奇的或復(fù)雜的案件時(shí)有足夠的自由裁量權(quán)以創(chuàng)造新規(guī)則適應(yīng)新的情況。 4．書面文件的不同意義 ? 大陸法國家司法活動(dòng)無處不在的等級(jí)控制，導(dǎo)致了 卷宗的重要性 。 ? 在英美法國家的司法體系中，由于法官在行使職權(quán)時(shí)有很大的自主權(quán)，所以就不可避免地降低了書面文件的重要性，因?yàn)樗麄兊呐袥Q并不建立在大量書面文件的基礎(chǔ)上。 ? 在英美法國家，必須通過 口頭敘述的方式 來闡明案情。 5．不同體制造就的不同法官 ? 大陸法國家的法官普遍帶有“官僚”的氣息，其思維方式呈現(xiàn)出“向心”的傾向。 ? 英美法國家對(duì)等式司法體制比級(jí)別式體制更加追求各個(gè)案件的恰當(dāng)處理而不是評(píng)價(jià)的統(tǒng)一。具有很大的“非官僚化”的獨(dú)立性。思維方式也表現(xiàn)出“離心”的傾向。 ? 大陸法系 國家實(shí)行 職權(quán)主義 訴訟模式，法官在開庭前已大量接觸證據(jù)和案卷材料，開庭過程中，又擁有廣泛的調(diào)查詢問權(quán)，法官有足夠的時(shí)間和手段查清案件事實(shí)； ? 同時(shí)，成文法本身?xiàng)l理清晰、邏輯嚴(yán)整、內(nèi)容完備，因而無論是事實(shí)的認(rèn)定還是法律的適用對(duì)于法官來說都不困難，對(duì)法官素質(zhì)的要求相應(yīng)較低。 ? 英美法系 國家的 當(dāng)事人主義 訴訟模式使法官在庭前不能接觸任何證據(jù)和涉及過多實(shí)體事實(shí)的案卷材料，法官是在幾乎對(duì)案情一無所知的情況下開庭的。 ? 在開庭過程中，法官的調(diào)查詢問權(quán)又受到極大限制，法官必須在時(shí)間和手段都極為有限的情況下于控辯雙方的唇槍舌劍當(dāng)中把握案件事實(shí)，并進(jìn)而從紛繁復(fù)雜的判例中抽象出適用于本案的一般原則和法律規(guī)范。因而法官不僅要有扎實(shí)的法律知識(shí)，而且要有嫻熟的庭審技巧和社會(huì)經(jīng)驗(yàn) 。 三、當(dāng)代西方國家司法制度的發(fā)展趨勢(shì) ? 1．兩大法系國家審判制度日趨接近 ? 2．陪審制度日漸衰退 ? 3．法官制度走向健全和完備 ? 4．檢察機(jī)關(guān)的職能日益增強(qiáng)和擴(kuò)大 ? 5．司法行政機(jī)關(guān)職權(quán)走向廣泛和強(qiáng)化 ? 6．司法考試制度日趨嚴(yán)格和完善 ? 7．律師制度也日漸發(fā)達(dá)和完善 1．兩大法系國家審判制度日趨接近 ? 兩大法系的審判制度之間雖然有這樣或那樣的差異，但其差異并不是絕對(duì)的，隨著各國的政治、經(jīng)濟(jì)、科學(xué)、文化的交流和相互影響，特別是司法制度改革的進(jìn)行，差別已日益縮小。 ? 從兩大法系審判制度發(fā)展趨勢(shì)來看，兩者日益相互接近，在許多方面兩者相互借鑒和補(bǔ)充。 2．陪審制度日漸衰退 ? 陪審制曾在西方受到高度重視，但在現(xiàn)階段西方多數(shù)國家對(duì)陪審制持否定態(tài)度，這是因?yàn)榕銓弳T大都不懂法律，辦事效率低，而法官因受法律約束，又不易出現(xiàn)專斷現(xiàn)象，干預(yù)了司法權(quán)的獨(dú)立性。因此，西方國家的陪審制妨礙了法院在審判過程中的靈活反應(yīng)，妨礙了法官的獨(dú)立斷案。 ? 因此目前西方國家的陪審制日漸衰落。 3．法官制度走向健全和完備 ? 由于高素質(zhì)的司法人員，特別是高素質(zhì)的法官是保證法律正確實(shí)施的關(guān)鍵，因而西方國家都非常重視法官制度的建設(shè)和完善，這表現(xiàn)在： ? ① 在法官的任職資格和條件方面，要求法官的素質(zhì)高于其他人員。 ? ② 在法官的任命程序上極為嚴(yán)格。 ? ③ 確立完備的法官保障制度。 ? ④ 比較完備的法官培訓(xùn)制度、嚴(yán)格的考檢制度和彈劾罷免制度。 ① 在法官的任職資格和條件方面，要求法官的素質(zhì)高于其他人員 ? 西方國家對(duì)法官資格的要求一般高于其他司法人員，如檢察官、律師。 ? 所有的司法人員在參加司法工作之前都必須參加相應(yīng)的司法考試，并成績合格，而法官在司法考試合格的基礎(chǔ)上還必須從事一個(gè)相當(dāng)長時(shí)間的律師或檢察官業(yè)務(wù)后才能得到任命。 ? 英美法系 國家司法人員基本上都從具有律師資格的人員中挑選。 ? 英國要求法官最低必須從事執(zhí)業(yè)律師 7年以上。 ? 加拿大聯(lián)邦法院的法官需從事律師職業(yè) 10年以上。 ? 大陸法系 國家的法官也要求具有一定的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。 ? 意大利憲法法院的法官必須從普通法院的法官、大學(xué)教授和具有 20年資歷的執(zhí)業(yè)律師中選任。 ? 法國法官的選任也有類似規(guī)定。 ② 在法官的任命程序上極為嚴(yán)格 ? 這表現(xiàn)在： ? 一是任命法官的主體層次很高。 ? 二是程序合格，一般都要經(jīng)過多次司法考試和長期的司法實(shí)習(xí)和律師工作經(jīng)歷，以使之具有良好的法律專業(yè)素質(zhì)。 任命法官的主體層次很高 ? 許多國家法官的任命是由 國王、國家元首、總統(tǒng)或政府首腦 以國事行為的方式進(jìn)行的。 ? 任命本身就是一種國家榮譽(yù)，這有利于強(qiáng)化法官對(duì)職業(yè)的神圣感和使命感，從而嚴(yán)格依法行事； ? 由于任命法官的主體地位相對(duì)較高，有利于防止地方勢(shì)力的干擾，從而保證獨(dú)立行使司法權(quán)，避免司法腐敗行為。 ? 如 英國 法律規(guī)定，大法官、常設(shè)上訴議員、上訴法院法官由首相提名，英王任命。 ? 美國 憲法第 2條第 2款規(guī)定，總統(tǒng)有權(quán)提名，并在取得參議院同意后，任命聯(lián)邦法院系統(tǒng)的法官。 任命程序嚴(yán)格 ? 嚴(yán)格任命程序有利于從嚴(yán)掌握法官資格的統(tǒng)一適用，保障進(jìn)入法官隊(duì)伍的人員素質(zhì)。 ? 一般要經(jīng)過激烈的，甚至多