公司員工勞動法律手冊-wenkub

　

【正文】 勞動合同解決勞動爭議。（精品購物指南）應聘外國企業常駐代表機構工作的特殊性楊律師：我即將應聘到一家外國公司駐北京代表處工作，想知道在外國公司就職和在國內公司就職法律上有哪些不同規定？錢新長錢先生：《北京市人民政府關于外國企業常駐代表機構聘用中國雇員的管理規定》的規定，外國企業常駐代表機構（包括香港、澳門、臺灣企業駐京常駐代表機構）招聘中國雇員，必須委托外事服務單位辦理，不得私自或者委托其他單位、個人招聘中國雇員；中國公民也必須通過外事服務單位向外國企業常駐代表機構求職應聘，不得私自或者通過其他單位、個人到外國企業常駐代表機構求職應聘。服務期一般為五年，隨著人事、勞動制度的改革，具體服務年限和辦法也可以由用人單位與學生根據實際情況商定”，該《方案》中關于“定期服務制度”僅有的這一條款并沒有規定畢業生違反定期服務賠償責任；1995年我國頒布實施《勞動法》以后企業實行勞動合同制，企業單位與員工勞動關系應當由《勞動法》與勞動合同來調整，教育部頒布的《方案》本身法律效力很低，畢業生到企業工作時與企業簽定的應當是《勞動合同》，而不應是《畢業生服務期協議書》。同時用人單位和勞動者必須依據法律參加社會保險，這并不是合同所能約定和雙方所能協商解決的，但雙方可以就醫療、養老和人生意外傷害等補充商業保險訂立相應的條款。還應當注意：勞動合同約定的試用期是包括在合同期限內的，最長不得超過6月；工作內容可以規定勞動者從事某一項或者幾項具體的工作，也可以是某一類或者幾類工作，但都要求明確而具體。其中違反勞動合同的責任條款比較重要，因為《勞動法》和《違反《勞動法》有關勞動合同規定的賠償辦法》規定雙方可以協商約定責任的認定、賠償的范圍、計算方法和承擔方式，所以由用人單位提供的格式合同的“霸王條款”常見于此處，一旦發生糾紛用人單位常常持此“尚方寶劍”提請仲裁，而使勞動者處于不利的地位。故此，簽定一份完備、公平合理的勞動合同對于你和公司來說都很重要。雖然有以上法律的保護，簽定勞動合同還是很必要的，它可以對勞動內容和法律未盡事宜作出詳細、具體的規定；在發生勞動爭議時也是解決糾紛的重要證據。實際上這種理解是錯誤的，原勞動部《關于貫徹執行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見》中規定“中國境內的企業、個體經濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關系，即勞動者事實上已成為企業、個體經濟組織的成員，并且為其提供有償勞動，適用勞動法。故此，你可以要求老板返還居民身份證和第一月工資600元，如果老板不予配合，你可向汽車裝飾中心所在地的公安派出所和區、縣勞動局的勞動監察科投訴協助解決。25 / 26第一章 勞動合同的簽訂建立勞動關系時扣押勞動者的證件合法嗎？ 楊律師：我今年4月份從河北來北京打工，到一家汽車裝飾中心工作時，老板把我的身份證收走，并且扣發我第一個月的工資600元作為抵押，講好在離開汽車裝飾中心時還給我，我想問問老板這樣作合法嗎？張瀟峰小張：在外省市來京務工人員中確有少數違法亂紀分子利用工作的便利條件，損害用人單位的利益；同時由于他們流動性較大，不易于管理和索賠，導致個別用人單位在雇傭外省市來京務工人員時采取了一些過激的作法，如收取風險抵押金、抵押物或扣押身份證等等，這樣作都是不合法的；更有甚者，一些犯罪分子利用務工人員求職心切，收取高額抵押金后逃之幺幺，造成新的社會不安定因素。(北京人才市場報)北京市澤普律師事務所 楊東升律師沒有簽定勞動合同就不受《勞動法》保護嗎？ 楊律師：我應聘一家公司工作已近兩月，而公司卻根本不提簽定勞動合同的事，我想知道是不是沒有簽定勞動合同就不受《勞動法》保護？我該怎樣辦才好？劉鋼劉先生：您好！類似您這種情況在中、小型企業還是比較多見，《勞動法》第十六條明確規定“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協議。”；并且在《關于勞動爭議受理問題的復函》中規定“對于事實勞動關系當事人之間發生的勞動爭議，勞動爭議仲裁委員會應當根據《中華人民共和國企業勞動爭議處理條例》第二條規定精神予以受理”；也就是說，即使用人單位不與勞動者簽定勞動合同，勞動者依然受勞動法律的保護。您應當向公司提出簽定勞動合同，如果公司執意不簽，您可以向公司所在地的區、縣勞動局的勞動監察科投訴；如果公司就此或以后因此而辭退您，您可以向區、縣勞動爭議仲裁委員會提請仲裁，要求公司賠償損失。用人單位和勞動者簽定時勞動合同地位平等，應當在自愿的基礎上協商一致。當前我國人才流動比較頻繁，為防止不正當競爭，用人單位一般與高級職員在勞動合同中約定，勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內，負有保密義務，不能到生產同類產品或經營同類業務，且有直接競爭關系的其他單位任職，這是勞動合同中的競業避止條款。用人單位不得將勞動合同的法定解除條件列為約定解除條件，借以逃避用人單位在解除勞動合同時應當承擔的經濟補償義務。(北京人才市場報)北京市澤普律師事務所 楊東升律師畢業生到國家機關、事業單位工作時可以應用人單位要求與用人單位簽定《畢業生服務期協議書》，但畢業生無論到企業、國家機關還是到事業單位工作，無論是簽定《畢業生服務期協議書》或者《勞動合同》，畢業生提前辭職的賠償責任不應當過高，一般不應當超過畢業生年工資；畢業生在就業時處于弱者的地位，在約定賠償責任限制上學校有責任綜合協調，保護畢業生的辭職權利的行使，不使畢業生的權利與義務根本失衡，切實保證畢業生以后自由擇業權利。外事服務單位應當按照《中華人民共和國勞動法》的規定與中國雇員簽訂勞動合同，并依法為中國雇員繳納社會保險費用；外事服務單位應當自簽訂勞動合同之日起十五日內向北京市工商行政管理局申請領取《雇員證》或者《代表證》，辦理登記手續，并向市公安局備案。外商投資企業（中外合資、合作和獨資企業）是依據中華人民共和國法律設立的中國企業法人，不是外國企業，外商投資企業可以依據《勞動法》直接招聘員工，求職者也可以直接應聘，直接和外商投資企業簽定勞動合同。《勞動法》第31條規定了勞動者的“提前30天”與“書面通知”的義務，保證用人單位有充分的準備時間，在勞動者辭職前招聘、雇傭新的員工來完成交接工作和接替工作，不會影響用人單位工作、生產的安排。在建立勞動合同關系時，雖然勞動者和用人單位在法律上講是平等的，但是由于勞動者事實上處于弱者地位，勞動者和用人單位地位是對等而非平等的，勞動合同中并不完全適用普通民商合同的意識自治原則，勞動合同中勞動者辭職責任畸重條款應當在勞動爭議仲裁或者勞動爭議訴訟中得到糾正，目前北京市勞動爭議仲裁委員會的判例采用勞動者解除勞動合同約定賠償金最高不得超過勞動者年工資來限制勞動者的賠償責任；如果片面適用合同法領域的意識自治原則，對于勞動者損害很大，不符合我國《勞動法》立法本意。超過30日，勞動者向用人單位提出辦理解除勞動合同手續，用人單位應予以辦理”。所以，職工在與用人單位因解除勞動合同賠償損失方面發生爭議后應當在60天內及時向用人單位所在地區、縣勞動爭議仲裁委員會提請勞動爭議仲裁。2過失性辭退：《勞動法》第二十五條規定“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：㈠在試用期間被證明不符合錄用條件的；㈡嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度的；㈢嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；㈣被依法追究刑事責任的”。其中按照第一、三、四種類型解除勞動合同的，由于勞動者本身沒有過錯，重新找工作需要一定的時間，所以用人單位應當給予勞動者一定的經濟補償，使勞動者在失去工作后生活不至于發生困難；這樣符合社會公正的原則，也有利于社會穩定；故此，我國《勞動法》明文加以確認。根據《中華人民共和國企業勞動爭議處理條例》第二條：“本條例適用于中華人民共和國境內的企業與職工之間的下列勞動爭議：（一）因企業開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發生的爭議；（三）因履行勞動合同發生的爭議”和《〈中華人民共和國企業勞動爭議處理條例〉若干問題解釋》（原勞動部1993年9月23日頒布和實施的（1993）244號文件）第五條：“《中華人民共和國企業勞動爭議處理條例》第二條第（三）項規定的“因履行勞動合同發生的爭議”具體包括因執行、變更、解除、終止勞動合同發生的爭議”規定，您在辭職中和原用人單位發生糾紛，原單位不予辦理人事檔案調轉手續，是屬于辭職糾紛的勞動爭議，您可以向原單位所在地勞動爭議仲裁委員會提請解除勞動關系的仲裁申請，在勞動爭議仲裁裁定您與原單位解除勞動關系后要求原單位辦理人事檔案調轉手續，如果單位拒絕辦理您可以向當地勞動局勞動監察科投訴要求處理。目前事業單位人員辭職爭議很多，一般是事業單位員工提出辭職而單位不同意，員工單方離職，單位留置人事檔案；我國現實條件下員工沒有人事檔案其可選擇的工作范圍受到很大的限制，無法進入國際大企業工作，找不到理想的工作，無法辦理社會保險事宜，也無法辦理出國相關手續，員工非常苦惱；此類人事檔案與員工分離的現象非常之多以至也成為社會問題，建議事業單位人員在發生辭職爭議后及時在60天內提請人事爭議仲裁。來北京工作后部分畢業生因個人發展、工資待遇、工作條件等等原因提出辭職，用人單位稱依據勞動合同要將其戶籍轉回原籍，大多數員工首先感到的是恐慌，繼而是困惑和極大的憤慨，筆者作為律師多次接到此類咨詢。筆者就員工辭職后戶籍問題專門走訪北京市基層派出所，派出所認為：勞動糾紛應當由勞動仲裁和法院受理，而且仲裁機構和法院無權對于戶籍問題作裁決或者判決，員工戶籍與員工辭職是否違反勞動法律和勞動合同沒有關系，目前在員工辭職后戶籍問題上北京市既沒有相關條例和規定，也還沒有員工辭職將其戶籍轉回的先例，派出所對于用人單位要求將員工戶籍轉回原籍的一概不受理；曾經有一段時期北京市為了照顧殘疾人解決婚姻問題，允許與殘疾人結婚的外地戶籍人員落戶北京市，為了防止有人不當利用，非正式規定外地人員在落戶北京后與殘疾人離婚的將其戶籍轉回原籍，由于違反“離婚自由”的原則，實際根本無法執行，結果是不了了之；目前北京籍罪犯服刑完畢后也還要北京就業和生活，即便員工辭職違反勞動法律和勞動合同也絕對不能“吊銷戶籍”。企業按全部職工工資基數之和的19％繳納基本養老保險費。三、失業保險按照國家《失業保險條例》規定，用人單位按照工資總額的2%繳納失業保險費，職工按照本人工資的1%繳納失業保險費。(北京人才市場報)北京市澤普律師事務所 楊東升律師如果醫療期滿后，勞動者不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以依據《勞動法》第二十六條的規定，在提前30日以書面形式通知勞動者本人后，和勞動者解除勞動合同，但是應當依據原勞動部《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》規定支付經濟補償金和醫療補助費；勞動者在本單位工作每滿一年，用人單位應當發給相當于一個月工資的經濟補償金，同時單位還應發給勞動者不低于六個月工資的醫療補助費；患重病和絕癥的還應增加醫療補助費，患重病的增加部分不低于醫療補助費的50%，患絕癥的增加部分不低于醫療補助費的100%；其中經濟補償金的工資計算標準是指企業正常生產情況下勞動者