不良資產處置的法律解決途徑及完善建議(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 濟安全產生最大威脅的是由銀行壞帳形成的金融隱患。快速有效處置國有銀行的不良資產，是我國金融改革和發展面臨的一個緊迫問題，也是各家專業銀行一直研究的一個難點課題。中國政府從1999年決定對不良資產進行處理至今已有多年，四大國有銀行暫時從高不良貸款率中解脫出來，但是不良貸款僅是對所有權者給予分配，有大部分集中在資產管理公司，也有相當部分在銀行。資產管理公司在當時的定位是臨時的、是有期限性的。資產管理公司為了完成其歷史使命，或者其他的不良資產處置主體為了達到其預期的處置結果，必定會通過選擇最佳的法律途徑去解決具體個案的問題，避免在不良資產處置過程中引發其他社會問題，甚至給中國社會的穩定造成一定的影響，最終影響到債權的回收。（三）有利于節約處置時間和處置成本，使個案的處置效益最大化不良資產的個案各有其特點，就因其個案各有其特點造成我們在處理不良資產時必定要對不良資產處置效益最大化進行考慮。不良資產的處置選擇的法律途徑不同，其所花費的時間和成本不同，最終所要達到的處置結果不同。譬如，筆者在具體處理不良資產時有這樣的案例，在選擇處置方案時是選擇強行拍賣查封的房地產還是對債務人企業進行重組，或是與相關各方進行協商解決。若采取強行拍賣，因查封的房地產是職工住房，面臨著職工的反抗，職工將通過給政府壓力，政府會要求法院暫緩采取強制執行的措施；若對債務人企業進行重組，因債務人唯一的財產就是職工所住的房屋再無其他可供執行的財產，顯然缺乏重組的條件；最終綜合該案的實際，由于該案的當地房地產價格提升的幅度較大，選擇了與職工進行協商，以職工可接受的價格由職工個人購買查封的房屋用于償還債務人的欠款。債權人也因此獲得了回報，債務人免去了相應的債務，職工也因此獲得了所住房屋的產權。因此該筆不良債權的處理，不僅贏得了處置時間和成本，也達到了一定的經濟利益，而且兼顧了社會效益和法律效益，真正達到了多方共贏的局面。（四）不良資產處置最佳法律途徑的選擇是不良資產處置的基本原則不良資產的處置的最終目的是要使社會得到全面的發展，其不僅要考慮銀行債權能夠得到最大化的回收，也要考慮仍在經營的債務人或保證人企業能夠得到發展。不良債權相對應債務人或保證人的特點是經營狀態不良，有的甚至倒閉或注銷、吊銷等，僅有有限的財產。相對于經營狀態不好仍在經營的債務人或保證人，背負著大量的不良債權，不利于其企業的發展，即使要發展也有心理障礙，因此若能妥善解決不良債權有利于債務人或保證人使企業的運轉良好，從而其占有的資源就不至于浪費。若相對于已經倒閉，但僅有部分財產的債務人或保證人，應使僅有的財產充分得到利用，不至于隨著時間的推移而貶損，有利于社會資源得到有效的配置。同時，也應考慮破產企業的職工及其他社會問題。因此不良資產處置方法的選擇不僅要注重經濟效益，也要兼顧其他效益，其包括但不限于社會效益和法律效益。這樣才能達到國家動用大量的財政資金處理銀行不良資產的真正目的。二、不良資產處置最佳法律途徑選擇的條件（一）不良資產要得到有效的處置，首要具備三個條件：信息。信息的收集是否充分，決定著個案的處置思路，也決定著不良資產回收利潤的高低。應掌握的信息主要包括：債務人基本情況，應對債務人成立以來的發展沿革、生產經營狀況、改制情況、主要產品、市場狀況等做詳細了解；債務人財務狀況，通過分析其財務狀況來初步把握其還款能力；投資人的投資是否到位，如果投資不到位在法律許可的情況下追究投資方的連帶責任；對擔保、抵押有效的項目，應在相關的法律責任分析的基礎上，對擔保人或對抵押權利進行追索；重視談判過程，在談判過程中將主動權牢牢把握在自己手中，從中掌握一些“活”的、動態的信息。[14] [M].西安:陜西人民出版社出版，.[14]資源。資源分為人脈資源、專業技術的資源等。不良資產的處置主體從資產的維護、管理、評估、定價、招商和最終的處置都要通過相應的人力資源去運作，資源的多少，資源能力的高低以及調動資源和控制資源能力的大小決定著資產回收額的大小。資金。不良資產的處置要有處置成本，不同的不良資產個體，處置思路不同，其所需的運作成本也不同，同時運作風險也不同。不良資產的處置主體在處置不良資產的每一個環節都要有相應的費用，沒有一定的資金無法使不良資產的處置工作得到順利的進展。（二）不良資產處置的次要條件與國家政策有關。不良資產處置的好壞，與國家的政策、法律法規存在很大的相關性。國家的政策及現有法律狀態影響著不良資產處置的各種效益，同樣，處置主體運用國家政策、法律水平高低也影響著不良資產最終的處置結果。與處置主體的專業水平有關。不良資產的處置是智者和勇者的游戲，能否把游戲玩得好，需要玩者首先要懂得游戲規則，熟練的操作能力，快速的反映能力，也需要有勇氣。處置主體在面對不同的債務人或保證人時，要知己知彼，才能百戰不殆，不同處置主體的處置經驗及專業水平皆存在較大的差異性，只有那些了解自身擁有哪些取勝的法寶，也了解對方的各種特點的主體，才能最終選擇最佳的方法去面對。第二節 不良資產處置方法的法律分析一、不良資產處置方法法律分析的重要性不良資產處置的過程是不良資產的所有者與債務人或保證人較量的過程。在這個過程中，不良資產所有者為了使債權的回收效益最大化，通過對債務人或保證人盡量全面的分析后所采取的處置手段或最佳法律解決途徑。有選擇與債務人或保證人談判達成還款協議，運用談判手段處理不良資產是不良資產處置最為有效的手段，也是使處置效益達到最優的手段。要想在談判中獲勝，有三個最具普遍意義的要素：力量、時間、信息，其中力量是指解決、處理問題的能力，時間是公平的，不論我們做什么，對每個人來說，時間流逝的速度是一樣的。因為無法控制時間的快慢，所以我們必須分析時間對談判過程的影響。要搜集盡可能多的與債務人或保證人相關的信息，只有足夠多的信息，才能對債務人或保證人盡可能多的了解，才能掌握談判的主動權，才能影響你的談判結果。[15] [美]：如何通過談判獲得你想要的一切[M].谷丹譯，深圳:海天出版社出版，.[15]用談判的方法與債務人或保證人達成協議是較為理想的不良債權處置方法，而要想與債務人達成還款協議，我們必須運用各種談判技能掌握談判的要素，使談判的結果與先前預期收回的債權盡量一致。一般是通過減免不良債權的利息或本金和利息，但也有例外，就是債權人發現債務人或保證人有違法犯罪或其他不良記錄，其害怕違法行為被發現而受到刑事制裁，主動歸還借款的本金和利息；有選擇運用司法手段追回欠款，其程序是起訴，申請強制執行，拍賣債務人或保證人的財產，或將債務人的財產進行變賣或抵償等運用司法手段收回債權；也有選擇綜合運用各種處置手段收回債權，同時或分階段采取不同的處置方法，比如，啟動法律程序，然后進行談判對債務進行重組，或實行債轉股等同時或不同時的運用不同的處置手段將使不良債權的處置經濟效益最大化。不管用何種手段處置不良資產，最終都要用法律形式給予確定，因此不良資產處置方法的法律分析顯得極為重要。二、不良資產解決途徑的利弊分析由于不良資產形成原因的多樣性和復雜性，導致了不良資產處置方法的多樣化，現階段，我們可將不良資產處置方法分為常用的方法及嘗試性的方法兩類，除此之外，伴隨著經濟全球化的影響，此后還應不斷創造出新的方法來適應社會經濟的發展。當然，每種方法都有其利弊，所以不良資產法律解決途徑的利弊分析有利于確保不良資產處置效益的最大化。（一）現階段常用的解決途徑不良資產處置主體常用的方法主要有：正常催收、折扣清償、債權轉讓、債務重組、資產租賃、資產置換、以物抵債、打包出售和拍賣、通過政府進行協調、通過司法程序等。本文僅就政府介入、司法手段、債務重組等做簡要的探討。政府介入（1）政府介入不良資產處置的優勢分析。縱觀各國處理不良資產的經驗，各國對不良資產的處理都是由政府提出并推動其進程，因為銀行不良資產得不到很好的解決將會給國家甚至全球的經濟造成巨大的損失。就因為金融的問題對經濟發展的重要性，政府當然不能不給予重視。而處理銀行不良貸款問題，往往要對銀行進行較為深刻的改革，使壞銀行變成為一個好銀行。[16] 好銀行/壞銀行模式是銀行危機出現后，美國的商業銀行處理壞帳的有效措施之一。所謂“好銀行/壞銀行”模式是指把不良資產從一家出問題的銀行的資產負債表中分割出來，由另一家特別成立的專門用來解決銀行不良資產問題的不良資產管理公司（即是所謂的“壞銀行）.[16]要達成此目的就要對銀行的不良資產進行徹底的處理，而處理大規模的不良資產是一個系統的工程，所以政府的介入有其必要性。政府的介入可以使不良資產的處置得到較為快速的解決，得到社會全體人員的重視。中國政府從1997年金融工作會議確定剝離不良資產之后，就著手開始做好不良資產處置的相應準備，其主要內容包括但不僅限于制定剝離政策規定，成立四大資產管理公司，制定相應的條例和司法解釋，對不良資產進行大規模的處理。截止2006年底，%，四家金融資產管理公司均完成國家下達的政策性不良資產處置回收考核目標。[17] 中國銀行業監督管理委員會2006年年報.[EB/OL]...../chinese/home/jsp/?docID=20070629B5792401322741CBFFF0431894CBC500.[17]（２）政府介入不良資產處置的缺失分析。由于歷史、體制等原因，中國政府對中國商業銀行不良貸款的產生具有不可推托的責任。在特定的歷史時期，中國政府推行的“撥改貸”政策，技改項目貸款等導致商業銀行不良貸款大量產生。因此，最終大量的不良貸款由政府來解決，顯得責無旁貸，理所當然。在中國的特色社會里，也只有中國政府才有能力解決此類問題。中國政府為了解決商業銀行的不良貸款，通過注入大量的資金，對商業銀行進行改革。中國政府決定著商業銀行不良資產的剝離，也決定著銀行不良貸款的處置進程。剝離商業銀行的不良資產是中國政府為構建和諧、穩定的社會考慮，因為金融風險在那個時期已經嚴重影響到中國經濟的發展，影響到中國社會的穩定。而經過幾年不良資產處理，個別地方發現大量的不良資產處理，對社會穩定和和諧受到一定的影響，中國政府決定改變思路，重新調整和梳理解決不良資產的辦法。其主要是通過協調法院或其他與不良資產處置相關的部門，以達到緩和因不良資產大規模處置給社會管理帶來的問題。筆者認為，政府的介入要掌握一個度，不能過度干預不良資產處置的市場規律，否則會造成更大的社會資源浪費及財產的損失。中國政府對不良資產處置，應有所為有所不為，同時也要要求其工作人員在不良資產處置中有所為有所不為，即做自己該做，不去做有違不良資產市場化運作規律的行為，否則不能達到不良資產處置的真正目的。中國政府的某些工作人員，因為地方保護主義、小團體主義，有的甚至個人的利益，有意加速或故意拖延不良貸款處置個案的進程，其結果是影響政府及其工作人員在群眾中為民服務的形象。相反，政府及其工作人員應為不良資產的處置提供良好的市場環境，使中國不良資產的處置效益最大化。要充分發揮政府在不良資產處置中的作用，既要規避政府對不良資產處置市場過度干預的行為，也要利用政府的力量提高不良資產處置的個案效率。司法途徑（1）司法解決途徑的優勢分析。通過法院收回不良債權是處置不良資產最后手段，也是最具強制力的手段。據于法院的特殊地位，法院的執行力度影響著不良資產的處置進度，也影響著不良貸款的回收比例。隨著《中華人民共和國企業破產法》的頒布、施行，以及重整制度的運用，[18] 《中華人民共和國企業破產法》第70條至第94條規范重整制度，并在其他章節規定了相關的條款, 中國2006年《中華人民共和國企業破產法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議于2006年8月27日通過并公布，自2007年6月1日起施行.[18]法院在不良資產處置中的作用將更加明顯。法院在執行時常常可以采取以下的手段和方法：若債務人或保證人仍在經營，那么就通知債務人或保證人履行還款義務；若債務人或保證人不存在，根據債權人的申請及