建設工程項目招投標中的監督與管理(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 0 日內，對投訴事項做出處理決定。并以書面形式通知投訴人，被投訴人和其他與投訴處理有關的當事人。情況復雜，不能在規定的期限內作出處理決定，可以適當延長，并告知投訴人和被投訴人。 ②投訴處理決定的結果。行政監督部門應當根據調查和取證情況，對投訴事項進行審查，按照下列規定作出處理決定： A 投訴缺乏事實根據或者法律依據的，駁回投訴； B 投訴情況屬實，招標投標活動確 實 存在違法行為的，依據《招標投標法》及其他有關法規、規章做出處罰。 1． 2． 1 機電產品國際招標中的招標投標質疑 商務部第 13 號令規定的異議和質疑本質上是一種投訴，因為這一制度中規定的質疑是投標人向招標的行政主管部門提出的。 （ 1）招標投標質疑的當事人 第 13 號令中第 45 條規定，機電產品國際招標中有權提出質疑的只能是投標人。接受質疑的主體是招標投標的主管部門。 （ 2）招標投標質疑的程序 13 號令對質疑的程序有相關規定（看一看 13 號令）。 （ 3）可以質疑的內容 13 號令第 46 條規定，投標人可對以下方面進行質疑： A 招標程序的合法性； B 評標結果的合法性； 25 C 評委會組成人員的合法性； D 投標人認為不中標理由不充分的。 （ 4）不予受 理的質疑 A 非投標人質疑； B涉及評標細節等但未能說明其質疑內容的真實性和合法性來源的； C 未能在規定期限內補充質疑問題說明材料的質疑； D 針對招標文件內容提出的質疑。 （ 5）質疑的處理程序 請注意的是：與工程不一樣的地方 A 招標機構對質疑進行核實并報送主管部門，質疑人按程序在網上提出質疑后，招標機構應當對質疑的內容進行核實，并在公示期結束后 3 日內，將對投標人質疑的書面解釋報送相應的主管部門。 B 質疑處理結果分類 13 號令第 50 條規定，質疑處理結果根據情況可分為：維持原評標結果、變更中標人和招標無效三種。 C 應當重新評標的情況。主管部門在受理質疑后，經核實，如評標過程存在以下事項之一的，應當責成招標機構組織重新評標： ①未按 13 號令規定進行評標的； ②評標專家抽取組成不符合規定的； ③招標機構對投標人質疑的內容無法提供充分解釋和說明的； 26 ④其他違反《招標投標法》和 13號令的。 1． 2． 2 政府采購對招標投標投訴的規定 依據《政府采購法》第 53 條的規定和《政府采購供應商投訴處理辦法》第 7 條規定，供應商有權依法向財政部門提起投訴，財政部門受理投訴、作出處理決定。 （ 一 ）政府采購中招標投標投訴人和投訴受理人 A 投訴 人為供應商； B 投訴受理人為：財政部門； 其中 a 財政部負責中央預算項目政府采購活動中的供應商投訴事宜。 b縣級以上財政部門負責本級預算項目政府采購活動中的供應商投訴事宜。 （ 二 ）政府采購中招標投標投訴的提起和受理 投訴的提起：《政府采購法》第 55 條規定，“質疑供應商對采購人、采購代理機構的答復不滿意或者采購人、采購代理機構未在規定的時間內作出答復的，可以在答復期滿后 15 個工作日內向同級政府采購監督管理部門投訴。” 投訴書的主要內容：投訴人投訴時，應提交投訴書，并按照被投訴人和與投訴事項有關的供應商 數量提供投訴書的副本。 投訴書應當署名。投訴人為自然人的，應當由本人簽字，投訴人為法人或者其他組織的，應當由法定代表人或者主要負責人 27 簽字蓋章并加蓋公章。 投訴人提起投訴應當符合下列條件： ①投訴人是參與所投訴政府采購活動的供應商； ②提起投訴前已依法進行質疑； ③投訴書內容符合《處理辦法》的規定； ④在投訴有效期內提起投訴； ⑤屬于本 級 財政部門管轄 ⑥同一投訴事項未經財政部門投訴處理； ⑦國務院財政部門規定的其他條件。 財政部門對投訴書的審查：《投訴處理辦法》第 11 條規定，財政部門收到投訴書后， 應當在 5 個工作日內進行審查，對不符合條件的，分別按下列規定予以處理： ①投訴書內容不符合規定的，告知投訴人修改后重新投訴。 ②財政部門在投訴審查期間，認定投訴事項與采購人行為有關但采購人不是被投訴人的，應當要求投訴人將采購人追回為被投訴人，并限期修改投訴書重新投訴，逾期不予受理； ③投訴不屬于本部門管轄的，轉送有管轄權的部門，并通知投訴人； ④投訴不符合其他條件的，書面告知投訴人不予受理，并應當說明理由，對符合投訴條件的投訴，自財政部門收到投訴書之日起即為受理。 受理投訴的被投訴人和與投訴事項有關的供應 商的說明。 28 被投訴人和與投訴事項有關的供應商應當在收到財政部門投訴書副本之日起 5 個工作日內，以書面形式向財政部門作出說明，并提交相關證據。 （ 三 ）政府采購中招標投標投訴的處理與決定 調查取證 財政部門處理投訴事項原則上采取書面審查的辦法，認為有必要時，可以進行調查取證，也可以組織投訴人和被投訴人當面質證。投訴人拒絕配合調查的，按自動撤回投訴處理；被投訴人不提供相關證據，依據和其他有關材料的，視同放棄說明權利，認可投訴事項。 處理決定 ①《投訴處理辦法》第 17 條規定，財政部門經審查，對投訴事項分別作出下 列處理決定： A 投訴人撤回投訴的，終止投訴處理； B 投訴缺乏事實依據的，駁回投訴； C 投訴事項經查證屬實的，分別按照本辦法有關規定處理。 ②《辦法》第 18 條規定，財政部門經審查，認定采購文件具有明顯傾向性或歧視性等問題，給投訴人或者其他供應商合法權益造成損害的，按不同情況處理。（看一下教材第 108 頁） 暫停采購活動。財政部門在處理投訴事項期間，可以視具體情況書面通知被投訴人暫停采購活動，但暫停時間最長不超過30 日。被投訴人收到通知后應當立即暫停采購活動，在法定的暫 29 停期限結束前或者財政部門發出恢復活動通知 前，不得進行該項采購活動。 （ 四 ）不予受理的投訴：有下列情形之一的，不予受理 A 有投訴人不是參加投訴項目政府采購活動的當事人； B 被投訴人為采購人或采購代理機構之外的當事人； C 所有投訴事項未經過質疑； D 所有投訴事項超過投訴時效（有效期）； E 以具有法律效力的文書送達之外方式提出的； F 供應商投訴事項與質疑事項不一致的，超出質疑事項的投訴事項； G投訴事項屬于有關法律、法規和規章規定的處于保密的事項。 1． 3 招標投標爭議的行政復議與行政訴訟 1． 3． 1 行政復議與行政訴訟 1． 3． 2 招標投標爭議中的行政處罰 行政處罰是指行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未構成犯罪的違法行為依法給予相應法律制裁的具體行政行為。在招標投標爭議中，行政相對人（包括招標人、招標代理機構、投標人以及相關自然人），也有可能違反招標投標相關管理秩序，此時，招標投標監督機構也要對其進行行政處罰。 （ 1）行政處罰的種類和設定 *行政處罰的種類有：警告、罰款；沒收非法所得、沒收非法 30 財物；責令停產停業；暫扣或者吊銷許可證；暫扣或者吊銷執照；行政拘留；法律、行政法規規定的其他行 政處罰。 *法律可以設定各種行政處罰，限制人身自由的行政處罰；地方性法規可以設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰。 （ 2）行政處罰的實施機關 *行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內實施； *法律法規授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內實施行政處罰。 （ 3）行政處罰的管轄和適用 *行政處罰由違法行為發生地的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄，對管轄發生爭議的，報請共同的上級行政機關指定管轄。 *行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為 。對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。 *違法行為在 2 年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外，上述 2 年期限，從違法行為發生之日起計算；違法行為有連續或者繼續狀態的，從行為終了之日起計算。 1． 3． 3 招標投標中的行政復議 招標投標爭議的行政復議，是指招標投標的民事主體認為招標 31 投標監督機構的行政行為違法，向行政機關提出要求重新處理的一種制度。 （ 1）招標投標爭議行政復議的申請人和被申請人 *提出招標投標行政復議的申請人，可能是招標人、投標人，也有可能是被處罰的相關單位直接負責 的主管人員和其他直接責任人員。 行政復議的被申請人是作出具體行政行為的行政機關。 （ 2）招標投標爭議行政復議申請的提出和管轄 行政復議的申請人，認為招標投標監督機構的具體行政行為侵犯其合法權益后，可以自知道該具體行為之日起 60 日內提出行政復議申請。申請人申請行政復議，可以書面形式，也可以口頭形式。如果是對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上級主管部門申請行政復議。對國務院部門或省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向 作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請復議。 （ 3）招標投標爭議行政復議的受理 行政復議機關收到行政復議申請后，應當在 5 日內進行審查，對不符合本法規定的行政復議申請，決定不予受理，并書面告知申請人；對符合本法規定，但是不屬于本機關受理的行政復議申請，應當告知申請人向有關行政復議機關提出。 （ 4）招標投標行政復議的決定 32 *行政復議的審查形式。行政復議原則上采取書面審查的方法。 *行政復議申請的送達和被申請人的答復。行政復議機關負責法制工作的機構應當自行政復議申請受理之日起 7 日內，將行 政復議申請書副本或行政復議申請筆錄復印件發送被申請人。被申請人應當自收到申請書副本或申請筆錄復印件之日起 10 日內，提出書面答復。 *行政復議決定的作出。行政復議機關負責法制工作的機構應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經行政復議機關的負責人同意或者集體討論通過后作出決定。 *行政復議的生效和 履行 。行政復議決定書一經傳達，而發生法律效力，被申請人應當履行行政復議決定。 1． 3． 4 招標投標爭議中的行政訴訟 招標投標爭議的行政訴訟是招標投標中的民事主體認為招標投標監督機構的行政行為違法，向人民法院 請求通過審查行政行為合法性的，解決爭議的一種制度。 （ 1）招標投標爭議行政訴訟的當事人 當事人包括原告、被告、第三人。 *原告：招標投標爭議行政訴訟的原告是認為招標投標監督機構和監督機構工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。 *被告：招標投標爭議行政訴訟的原告未經行政復議，直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經復 33 議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。 *第三人：在招標投標爭 議行政訴訟中，同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。 （ 2）招標投標爭議行政訴訟的管轄 招標投標爭議行政訴訟的管轄分為級別管轄和地域管轄。 級別管轄：指由哪一級人民法院受理的第一審招標投標爭議行政訴訟。一般情況下，招標投標爭議行政訴訟的第一審由基層人民法院管轄。 地域管轄。招標投標爭議行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管 轄。 （ 3）招標投標爭議行政訴訟的證據 招標投標爭議行政訴訟中，被告對作出的具體行政行為負責有舉證責任。應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件，在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據。 （ 4）招標投標爭議行政訴訟的起訴和受理 參加招標投標的民事主體如果不服行政機關對招標投標的行政處理決定，可以先申請行政復議，對復議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。如果先申請行政復議， 34 申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起 15 日內向人民法院提起訴訟；如果直接 向 人民法院 提起行政訴訟的，應當在知道具體行政行為之日起 3 個月內提出。人民法院接收起訴狀，經審查，應當在 7日內立案或者作出裁定不予受理，原告對裁定不服的，可以提起上訴。 （ 5）招標投標爭議行政訴訟的審查和判決 行政訴訟適用二審終審制。 *訴狀的傳達和答辯。人民法院應當在立案之日起 5 日內，將起訴狀副本發送被告。被告應當在收到起訴狀副本之日起 10 日內向法院提交作出具體行為的有關材料，并提出答辯狀。法院應當在收到答辯狀之日起 5 日內，將答辯狀副本發送原告。 *訴訟期間停止具體行政行為執行的情形，一般情況下，訴訟期間，不停止具體 行政行為的執行。 *不服第一審判決的上訴。當事