跨國并購的法律規制基點與路徑-資料下載頁

　　

【正文】 和事享有完全的、排他的管轄權，即國家屬地優越權。另外，國家對一切具有本國國籍的人也有權行使管轄，即屬人管轄權，但此管轄權的實現受到限制，即國家只能在自己的領土范圍內而不能到他國領土上去行使其屬人管轄權，因而一般作為輔助管轄權。所以，我國規制跨國并購的公法規范應適用于發生在我國的一切并購行為，無論其主體是否為我國的公司，這是我國的基本權力，也是考慮到并購行為對我國市場可能產生的影響。同時，我國的規范也應該適用于所有具有我國國籍的公司的并購行為，這也是我國的屬人管轄權的當然要求。但有時候，可能根本就不屬于一國的屬地管轄權和屬人管轄權發生在國外的并購也可能影響到國內市場的秩序，例如，外國兩公司的并購可能導致其在中國的分公司或子公司的事實上的并購而在我國形成壟斷，此時，受到影響的國家政府不可能坐視不管。美國、德國和歐盟都承認了反壟斷法的域外適用與效力，即所謂的“效果原則”。這種對發生在國外，但在本國國內具有影響或造成違法后果的行為也適用本國法，實際上是屬地管轄權的一種延伸，即“以效果為基礎的屬地管轄權”。所以，我國的反壟斷法和競爭法也應該重視此趨向，適當規定其域外效力，以便規制對我國國內市場造成損害的跨國并購及其他企業行為，保護我國國內市場的競爭性和國內產業與企業發展的良性環境。　　國家規制跨國并購的法律還包括公司法、證券法等法律，它們屬于商法，或稱為民事特別法的范疇，主要是保護跨國并購中利用相關者的權益，因而國家的公法色彩相當弱些。資產收購主要通過協議進行，且法律主體為并購公司和被并購公司自身，所以，收購協議應同時符合收購公司和被收購公司國籍國的法律，并且各方并購程序運作應符合各自國的法律。因此，無論我國公司采用資產并購的方式并購外國公司，還是外國公司采用資產并購的方式并購我國公司，其并購協議和程序都應當符合我國法律的規定和要求。股權收購包括協議收購和公開收購，但主要是公開收購。股權并購中各方公司內部的管理部門、股東、職工及其與債權人的關系應該適用其國籍國或營業地地法律。股權并購中市場上公開收購行為適用的法律目前則有適用目標公司股東屬人法和適用目標公司本國法兩種做法。我國《股票發行與交易管理暫行條例》第2條規定“在中華人民共和國境內從事股票發行、交易及其相關活動，必須遵守本條例”，《證券法》第二條規定“在中國境內，股票、公司債券和國務院依法認定的證券的發行和交易，適用本法”，基本上是嚴格的屬地管轄的法律適用。顯然，這種簡單的單一規定并不能適應復雜的跨國并購的要求。鑒于美國已經允許按照目標公司國籍國法進行并購，甚至是在美國國內市場上實施的并購，和國際上在跨國并購適用法律上的寬松和靈活趨勢，我國也應該作出相應靈活的規定來適應跨國并購的發展，結合運用目標公司股東屬人法、目標公司本國法和交易行為地法來確立我國的跨國并購法律適用規則，最大限度地保護我國的經濟利益和我國股東的利益。　　依靠單個國家獨立解決跨國并購的法律適用在一定程度上可以達到規制跨國并購的效果，尤其體現在維護其國內市場機構和產業政策方面。但單邊規制會遇到實際操作上的難題，再加上跨國并購適用法律的不確定性及其對全球經濟的影響并不能僅僅依靠單邊規制來解決，因而必須追求國際社會的合作主要是雙邊合作和多邊合作來規制跨國并購。雙邊合作是指兩個國家的政府或政府部門達成的協定，雙方在規制跨國并購時就相互通告、信息交流、法律適用、裁決執行等方面作出協商與合作。美歐、美加、美澳、德法、美國與歐共體等都已締結了雙邊協定。雙邊協定具有靈活性，雙方可以根據兩國的具體情況選擇協定的具體內容，有效實現雙邊合作，以便解決本國規制跨國并購實際操作上的困難，更好地實現規制跨國并購的目標。所以，我國亦應選擇與我國規制跨國并購關系較為密切的國家，主要是作為跨國并購的外資主要來源國和我國對外投資的主要國家，簽定雙邊協定，解決相互之間涉及的跨國并購的法律規制協商與合作問題，協定的具體內容和條件可以根據條件和目的的不同而有所差異。多邊合作主要是在有關國際組織的主持或其框架下，多個國家之間達成規制跨國并購的互助協議、條約或制定一定范圍和程度上的統一的規制跨國并購的法律準則。顯然，多邊合作的難度大于雙邊合作。多邊合作比較成功的例子是歐盟(同時也指歐共體)，歐盟1985年公布了關于公眾責任有限公司的跨國并購的第十號指令，該指令建立在1978年公布的有關公眾責任公司并購的第三號指令的基礎之上，并與第三號指令共同構筑了歐盟各國規制跨國并購的共同的法律基礎。與此區域性合作相對應的普遍性國際組織內的合作則困難重重、進程緩慢，雖然投資和競爭政策已成為WTO多邊會談不得不面對的議題，但實質上仍未取得有效的進展。中國作為世界上最大的發展中國家，應該積極參與到國際多邊規則的制定過程中，推動多邊合作的發展，并在其中維護中國自身和廣大發展中國家的利益。　　結論　　跨國并購作為國際直接投資的一種形式，主要是指不同國家企業間的、國籍相同而股東(尤其是享有控制權的股東)在不同國家間的企業的吸收合并、資產收購和股權收購。　　，對跨國并購進行法律規制是必需的，即使在WTO規則體系下，國家對跨國并購規制的權力也沒有受到直接的實質影響，包括國家對跨國并購采取與國內并購不同的措施。　　、產業政策和競爭政策來維護本國的市場和整體經濟利益，和通過證券法、公司法、勞動法等法律保護利用相關者的合法權益。我國應該制定和完善反壟斷法和競爭法，規制跨國并購可能給我國市場帶來的消極影響，同時通過外資政策和產業政策的適用，保證跨國并購符合我國的外資政策和促進我國經濟的健康發展。另外，必須在跨國并購中充分保證小股東、債權人和職工等利益相關人的合法權益。　　、審批制度、并購自身的程序設置和訴訟機制的設置來保障實體目標的實現。我國應該建立有效(包括有效率)的申報審批制度，按不同的并購類型規定其并夠程序和法定的要，并通過建立其私人訴訟機制保障法律要求的實現和利益相關者的權益。　　，而且要求國家規定有關跨國并購的法律選擇和適用問題，并通過雙邊和多邊合作，來在最大限度和成效上實現對跨國并購的法律規制，從而維護國內經濟和國際經濟的健康發展以及利益相關者的合法權益。　　，是需要相關法律的配合適用。但鑒于規制跨國并購的緊迫性和實現法律的完善是一個漫長的進程，我國適宜盡快出臺有關規制跨國并購的專門條例，或出臺有關并購的條例并在其中專門作出對跨國并購的特殊規定，同時通過與相關國家的雙邊合作或多邊合作來促進對跨國并購的有效規制，使跨國并購符合公平、公正、自由和效益的價值標準，并充分發揮其積極的價值，抑制或最大限度地削減其消極影響。13 / 13