法律盡職調查報告-文庫吧

【正文】 監事，為公司經理。三、公司的生產設備和知識產權 公司的生產設備根據評估師事務所出具的評報字［2012］第號《評估報告書》, 公司的生產設備的評估價值為元人民幣。 公司的知識產權根據公司的陳述，其目前未擁有任何商標、專利和專有技術，也未提出任何商標、專利申請。本所律師未得到任何有關公司《企業保密協議》或保密制度的材料。四、公司的土地及房產 土地使用權 土地租賃........................ 土地租賃的法律評價.......................... 房屋所有權 房屋狀況根據評估師事務所出具的評報字［2008］第號《評估報告書》, 公司共擁有房屋建筑物幢，建筑面積平方米；構筑物及其他輔助設施項；評估價值為元人民幣。根據公司的陳述及本所律師的核查，公司所有房產均未辦理《房地產權證》。 房屋狀況的法律評價本所律師認為，公司的房屋由于未按規定辦理建房手續，其辦理權證存在法律障礙。五、公司的業務..............................六、公司的貸款合同與擔保 正在履行的貸款合同.............. 擔保合同..................七、公司的稅務問題....................八、公司的重大訴訟、仲裁與行政措施.....................九、公司的保險事項.........................十、公司的勞動用工...............律師聲明本報告系基于公司的委托，由本律師依據調查結果及現行、有效的中國法律及公司提供的相關文件和實際情況擬就并出具。本報告謹供公司及授權相關單位/人士審閱。未經本律師書面同意，不得將本報告外傳及用于佐證、說明與題述事宜無關的其他事務及行為。XXX律師事務所執業律師：XXX****年**月**日律師盡職調查報告據報道，著名的摩托羅拉公司在決定進入中國投資之前，花費在聘請律師進行盡職調查的費用就高達1億美元。盡職調查這一法律服務在最近十年逐漸傳入中國，現在已經被廣泛地運用在公司并購、股權或項目轉讓、資產或債務重組、證券上市、不良資產買賣以及其他的重大經濟活動當中。律師盡職調查報告通俗一點來講，就是律師提供給當事人進行決策參考的分析報告和意見。其實質是通過律師的專業工作，努力將交易信息從不對稱恢復到對稱的過程（當然，也存在制造新的信息不對稱的可能）。例如買方聘請律師進行盡職調查，就是要通過律師的專業眼光，盡可能地從中挑刺，幫助當事人盡量多地獲悉交易標的存在的法律瑕疵和風險。在盡職調查過程當中，需要賣方提供相應的配合。但是，賣方往往不得不在盡量提供足夠多的信息和盡量少提供負面信息之間進行權衡。若信息提供過于全面，則可能導致買方將來主張交易無效和提出法律索賠訴訟；若過份夸大負面信息，則可能導致買方臨陣退卻，交易失敗。所以，律師在進行盡職調查時，應當充分考慮到買賣雙方的心理不同、期望差異和顧慮，對于賣方關鍵材料所暴露的不足或弱點，例如權屬存在法律瑕疵或風險等，應當窮追猛打，鍥而不舍，如此才真正顯示出律師幫助當事人控制交易風險的重要作用；對于枝節問題，例如各份文件表述的不一致等，則應當盡到提醒的作用，請當事人自行考慮是否可以控制該等風險，避免成為交易殺手。盡職調查報告一般由封面、前言、正文和附件四部分組成。其中：封面和附件報告一般需要制作獨立的封面，以表示莊重。封面具體形式可以參照各家律所的自定格式，沒有統一要求。附件制作方法見本章相關部分介紹，這里不贅述。前言前言主要內容包括：委托來源、委托事項和具體要求；調查手段和調查工作概要；出具報告的前提；報告使用方法和用途和導入語等。如下是一份關于銀行委托某律師事務所進行貸款債權及其附屬權益進行調查分析的《法律盡職調查報告》前言部分的樣本：（注：以下說明委托來源、委托事項和具體要求）根據銀行支行（下稱“銀行”）與律師事務所（下稱“本所”）簽訂的《項目盡職調查委托合同》，以及《中華人民共和國律師法》以及相關法律法規的規定，本所接受銀行的委托，作為整體處置公司（下稱“主債務人”）項目（下稱“本項目”）的專項法律顧問，就本項目的債權及擔保債權權益有關事宜（下稱“本項債權”），出具本盡職調查報告。（注：以下說明調查手段和調查工作概要）為出具本法律意見書，本所律師審閱了銀行提供的與本項債權相關的法律文件的復印件，走訪了相關的政府部門，并就有關事實向銀行有關人員進行詢問、聽取了有關人員的陳述和說明。（注：以下說明出具報告的前提）本法律意見書基于以下前提作出：有關文件副本或復印件與原件一致，其原件及其上的簽字和印章均屬真實；有關文件及陳述和說明是完整和有效的，并無任何重大遺漏或誤導性陳述；且無任何應披露而未向本所披露，但對本項債權的合法成立、存續、數額等有重大影響的事實。在本法律意見書中，本所僅根據本法律意見書出具日前已經發生或存在的事實及本所對該等事實的了解和本所對我國現行法律、法規和規范性文件的理解發表法律意見。對于沒有完整書面文件支持的事實，本所依據政府部門提供的文件、專業經驗和常識進行了一定的假設并基于該等假設進行法律分析和作出結論，而該等假設可能與事實存在差異或不符。本法律意見書的任何使用人應當清楚：盡管本所律師已盡力對所掌握的事實和文件進行專業分析并作出結論，但鑒于各個法律從業者對特定事實的認定和對法律的理解不可避免地存在差異，且法律理論與實踐也不可避免地存在差異，因此司法實踐結果可能與本法律意見的判斷存在差異。本法律意見書所認定的事實以及得出的法律結論僅為本律師作出的客觀陳述及獨立法律判斷，不構成對相關法律事實、法律關系、法律效力或其他法律屬性的最終確認、保證或承諾。使用人針對本項債權的任何決定均只能被理解為是基于自己的獨立判斷而非本法律意見作出。本所在此同意，銀行可以將本法律意見書作為本項目的附屬文件，供有關各方參考使用，除此之外，不得被任何人用于其他任何目的和用途。（注：以下為正文導入語）本所律師按照中國律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，出具盡職調查報告如下：正文正文根據盡職調查的目標和項目內容不同，各有差異。以一份某企業并購項目當中的律師盡職調查報告正文為例，由如下部分組成：并購主體。說明并購主體設立的資格、條件、方式和程序等是否符合法律法規和規范性文件的規定，包括但不限于并購主體設立過程中有關資產評估、驗資等是否履行了法定的程序和步驟，涉及國有資產時是否取得有關批準，涉及外資的是否已經取得原審批機關批準。此外，還要說明并購主體的現狀，包括是否合法存續、其經營范圍和方式是否合法；是否持續經營；其未來的存續是否存在限制等。組織結構。主要說明經查明的并購主體組織體系、規章制度、歷次董事會、股東會、監事會的決議、會議記錄等結果。對需要在有關部門備案的文件，應當說明相關的核查結果。關聯方。主要說明與并購主體存在法律上的關聯關系的各方以及其他利益相關者的具體情況，包括但不限于控股股東、分公司、子公司、實際控制人、債權人、債務人、監管部門等。同時視乎當事人的委托要求，考慮將管理層和核心成員的道德信用也納入說明范圍。因為道德風險可能會引發其他諸如經營、法律、財務等風險。當然，由于中國目前的信用體系并不完備，調查手段有限，因此實際當中，這方面的說明多數流于形式。主要財產。需要說明如下問題：首先是權屬查證結果，對于有形財產如土地使用權、房產、設備等；無形財產如商標、專利、著作權或特許經營權等的審查結果，需要附上完備的權屬證書。若未取得，還需說明取得這些權屬證書是否存在法律障礙；其次是上述財產存在的各種權利限制情況。是否存在抵押、質押、出租等情況，說明財產是否存在產權糾紛或潛在糾紛；第三是現場核實的結果，需要配發相應的照片，說明財產現狀。經營狀況。分成四部分，一是宏觀面，主要說明包括行業發展狀況、主要產業政策、企業總體經營狀況等；二是產品狀況，供貨商的情況；產品生產狀況、存貨狀況、產品質量保證文件等；三是銷售狀況，包括市場狀況、產品銷售模式及其配套文件；渠道狀況（特許經營、委托代理、以及獨立銷售商的名單）；主要消費者清單；主要競爭者名單；廣告和公共關系協議等；四是主要合同，包括合作協議、管理咨詢協議、研究和開發協議；主要購貨合同和供貨合同以及價格確定、相關條件及特許權規定等。債權債務。并購主體的債權債務直接關系到并購價格，但又難以僅從表面文件發現，所以往往是審查重點所在。因此，對于應收應付款項應當重點說明其合法性和有效性；將合同分為要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛三類，分別描述它們合法性、有效性和訴訟時效，同時指出當中可能存在的風險；在審查或有負債時，應著重對抵押、質押、保證以及其他保證和承諾的風險進行核查。此外，對于企業經營當中常見的知識產權、產品質量、勞動安全等問題，也應當逐一予以核實和說明。環境保護。應當重點審查并購主體的生產經營活動是否符合國家監管部門的有關環境保護要求，是否具有相關的環境評測報告和證書等。產品質量。應當說明并購主體的產品是否符合有關產品質量和技術監督標準，是否具有相關的產品質量證書等。財務調查。并購主體的財務狀況是決定并購價格的另外一個重要考慮因素，在并購項目當中，財務調查一般是委托會計師事務所進行的。說明內容主要包括：銷售收入；產品銷售成本；市場開拓情況；研發的投入與收益；原始財務報表和經過審計的財務報表對比；新舊會計準則的比較以及會計政策變化對企業財務狀況所產生的影響等。人力資源。應說明的內容如下：主要員工的個人檔案、薪酬福利待遇和工作條件；員工是否已經簽訂了保密協議、知識產權協議、競業禁止協議和其他相關文件；管理層和高級管理人員的收入情況；績效評估體系和方法；員工離職和辭退的具體情況等。保險。主要審查保險合同、保險證明和保險單，說明并購主體是否已經購買了一般責任保險、產品責任保險、火險或其他災害險、董事或經營管理者的責任險，以及各類強制社會保險等。訴訟或處罰。說明并購主體、管理層和高級管理人員是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件等。優惠政策。由于我國存在名目繁多且行政級別不同的稅收優惠、財政補貼，如果并購主體存在享受稅收優惠、財政補貼的情形，則要對相應的政策是否合法、合規、真實、有效予以特別關注和說明。在某些情形下，這些政策是企業生存和贏利的關鍵。地方政策。鑒于我國地域情況差別很大，我國法律的規定僅僅是原則性的，各地區的行政規章在理解和執行上往往有很大差異，例如報批時間上的不同和報批文件制作要求的差異等，這些差異將對交易雙方的成本核算構成直接影響，有時甚至直接影響交易結構。因此，在盡職調查報告當中加入此部分說明非常有必要。主要包括兩類內容，一是地方政府、部門針對本行政區域內所有企業的普遍規定，如行業投資政策、稅收優惠政策、財政補貼政策、反不正當競爭、環境保護、安全衛生等；一類是針特定行業或范圍企業的特殊政策，如：審批程序、審批條件和各類許可證等。新三板掛牌中的律師盡職調查實務研究一、新三板法律盡職調查的概念我國目前的規范性法律文件當中，對法律盡職調查沒有明確的定義，但2003年4月22日通過的《律師從事證券法律業務規范》第29條“律師應當根據受委托證券業務的具體情況，通過收集文件資料、與并購方管理或業務人員面談、與相關方核對事實、實地考察等方式，對證券法律業務項目涉及的相關法律事項進行核查驗證”之規定被視為對律師法律盡職調查最接近的定義。盡職調查可以分為證券類盡職調查和非證券類盡職調查。本文所指的盡職調查是指律師根據擬掛牌公司的委托和新三板掛牌專項法律服務的需要，遵循依據法律法規及職業道德規范的要求，對擬掛牌主體是否符合新三板業務規則所要求的掛牌條件進行調查和核查，并對調查及核查的結果做出法律分析和判斷的活動。二、律師盡職調查的目的和作用（一）盡職調查的目的律師通過遵守有關法律法規和職業道德規范的要求，作出盡職調查，出具法律意見書，其最終目的是讓掛牌公司的投資者有利于依據法律意見書作出投資決策，使其有充分理由確信：在律師盡職調查的基礎上，公司符合《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》規定的掛牌條件；法律意見書中所披露的信息真實、準確和完整。（二）盡職調查的作用新三板掛牌項目中律師的工作事項包括盡職調查、配合出具股改方案、擬定相關法律文件、制定法律意見書等。但是，盡職調查是所有工作的基礎，支撐著其他工作的開展，其作用具體體現在以下幾點：幫助投資者了解掛牌公司的情況投資者通過閱讀律師在盡職調查后所出具的《法律意見書》，可以從法律層面掌握擬掛牌公司的主體資格、資產權屬、債權債務等重大事項的目前法律屬性，評估其投資風險。在法律層面對擬掛牌公司是否符合掛牌條件作出專業性的判斷 律師在盡職調查后，應當就擬掛牌公司是否符合《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》規定的掛牌條件作出獨立的判斷。在新三板掛牌的項目過程中，各中介機構各有分工，且依賴于各方所出具的專業性意見。律師在法律層面對擬掛牌公司盡職調查，通過分析和判斷出具公司是否符合掛牌條件的法律意見，是整個項目推進的法律基礎。為出具法律意見書提供事實依據律師出具法律意見書應當“以事實為依據，以法律為準繩”。其中作為依據的法律事實，基本通過法律盡職調查收集、分析和判斷。為規避律師執業風險提供保障盡職調查所形成的工作底稿是判斷律師是否已經勤勉盡責的重要證據。從投資者角度看，律師所出具的法律意見書是專業、真實、可靠的。只有通過審慎的盡職調查，才能保證法律意見書的專業、真實、可靠。因此，要保障律師的執業風險，只有勤勉盡責的法律盡職調查。三、律師盡職調查的程序（